Até a última aula falamos sobre as 2 questões fundamentais para o Direito Contratual. O que foi dito a respeito da cooperação e da promessa? • De acordo com a AED, como um julgador pode agir frente aos contratos: – Com termos contratuais explícitos e eficientes; – Com lacunas; – Com termos ineficientes ou injustos. 1 Quando uma das partes de um contrato deixa de cumprir com sua promessa, quais os tipos de remédio (conseqüências judiciais) a vítima da quebra contratual pode requerer a um julgador? 2 Quando uma das partes de um contrato deixa de cumprir com sua promessa, quais os tipos de remédio a vítima da quebra contratual pode requerer a um julgador? – Remédios designados pelas (cláusulas resolutivas expressas); partes – Indenização das perdas e danos, determinada pelo julgador, baseada na legítima expectativa da vítima; – Determinação do cumprimento forçado da promessa. 3 Remédios Alternativos • Como os remédios afetam o comportamento dos indivíduos, em especial nos três casos seguintes: – A decisão do contratado em cumprir, ou não, com a promessa; – O investimento do contratado em cumprir; – O investimento do contratante feito em confiança da promessa do contratado (venire contra factum proprium). 4 Indenização dos danos baseada na legítima expectativas • A análise das conseqüências do cumprimento do contrato oferece uma base para o julgador determinar a indenização dos danos baseados na legítima expectativa. • Para a AED o julgador deve tentar recolocar a vítima da quebra contratual na situação equivalente a que ela estaria, caso o promitente tivesse cumprido com sua promessa. • Se a indenização das legítimas expectativas atingir seu objetivo, a vítima potencial da quebra contratual estará na mesma situação se o promitente cumprir ou não o contrato. 5 • O, agência de venda de ingressos, oferece entradas para uma ópera a um preço p0. K, outra agência de ingressos, oferece ingressos equivalentes a um preço mais baixo pk. Um comprador encomenda, pela internet, Xk entradas da agência K a um preço pk e se compromete em pagar quando for buscá-los no dia da apresentação da ópera. Perto do dia da apresentação, K avisa o comprador que não lhe entregará os ingressos. Entre a encomenda e o aviso de não entrega feito por K, o show ganha fama e o preço da entrada sobe, então o comprador paga um preço mais alto, ps, de uma terceira agência de ingressos. – Existe algum vínculo jurídico entre as partes? Qual é? – Como seria resolvido este problema? – O comprador fez algum investimento por confiar na promessa da agência K? 6 Custo de oportunidade Para a AED, o julgador deve recolocar o consumidor na situação equivalente a da melhor alternativa de contratação caso ele não tivesse realizado o contrato não cumprido. Custo de oportunidade é um tipo de investimento em confiança. No exemplo passado, qual o custo de oportunidade incorrido pelo consumidor? 7 Problema de valor subjetivo • Nos exemplos passados a vítima da quebra contratual valorizava o cumprimento do contrato de acordo com o valor de mercado. • Faremos uma ilustração da distinção entre os três critérios a serem considerados no cálculo da indenização quando o valor subjetivo não é igual ao valor do mercado. 8 Problema de valor subjetivo 2 • George Hawkins sofreu um acidente na infância que deixou uma cicatriz permanente em sua mão. Quando Hawkins completou 18 anos, seu médico, Dr. McGee, o convenceu a se submeter a uma operação a qual, o Dr. McGee afirmou, restauraria a sua mão perfeitamente. Na operação, a pele do peito de George foi transplantada para sua mão. O resultado foi medonho. A cicatriz anteriormente pequena foi ampliada e ficou coberta com pelos, irreversivelmente pior. – Como pode ser aferida a indenização a ser paga para George? 9 $ Curva da Confiança 10.000 (expectativa) Curva da Oportunidade 8.000 (oportunidade) Curva da Legítima Expectativa 5.000 (confiança) 0 25% 50% Totalmente (depois) (antes) 75% 100% Condição da mão (perfeito) Incapaz 10 A curva da legítima expectativa representa a indenização do dano baseada na legítima expectativa de George. A indenização é a quantia em dinheiro necessário para compensar a diferença entre uma mão 100% e 25% (perfeita). Assume-se que o paciente estará tão bem com $10.000 e 25% de perfeição da mão quanto estaria se a mão estivesse 100% perfeita. A curva da confiança representa a indenização do dano baseada na confiança de George. A indenização do dano causado pela confiança é a quantia de dinheiro necessária para compensar a piora da mão de 50% para 25%. Assume-se que o paciente estará tão bem com $5.000 e 25% de perfeição da mão quanto estaria se a mão estivesse 50% perfeita. A curva da oportunidade representa a indenização do dano baseada no custo de oportunidade de George. Assume-se que o paciente estará tão bem com $8.000 e 25% de perfeição da mão quanto estaria se a mão estivesse 75% perfeita. 11 O comprador B, contrata com um vendedor de grãos D de New Orleans. B paga $10.000 para D pela promessa de entrega de grãos para B em Londres, no dia primeiro de outubro. Por ter assinado o contrato com D, B não assina um contrato semelhante com outro negociante de grãos por $10.500. B negocia os grãos em Londres e os revende por $11.000. B paga $100 adiantados (não reembolsáveis) pelas taxas portuárias. Após a partida, o navio contratado por D apresenta problemas, água começa a entrar no compartimento de carga, retornando ao porto de New Orleans. Uma inspeção revela que os grãos foram danificados pela água salgada, D vende a carga para indústria de ração por $500. D notifica o ocorrido a B, que então compra a mesma quantidade de grãos de outro fornecedor a um preço de $12.000. Como você aferiria a indenização do dano, a ser paga por D, em cada um dos seguintes parâmetros? 1. baseada na legítima expectativa de B; 2. baseada na confiança de B; 3. baseada no custo de oportunidade de B. 12 1. A indenização dos danos de B, causados por sua legítima expectativa seria uma quantia que compensasse totalmente o lucro esperado de B. Qual era o lucro esperado de B após a série de transações? B pagou $10.000 pelo o grão mais $100 de taxas portuárias e antecipadamente vendeu por $11.000. Lucro esperado de $900. 2. A indenização dos danos de B, causados pela confiança seria uma quantia que recolocasse B no ponto que ele estava antes de fazer o contrato. Em qual gasto B incorreu? $100 de taxas portuárias não reembolsáveis. 3. A indenização dos danos de B, causados pelo custo de oportunidade seria uma quantia equivalente ao lucro que poderia ser conseguido com a próximo melhor alternativa de B. Quanto B teria lucrado se tivesse contratado como o outro vendedor por $10.500? $400 13 Em qual situação o julgador, normalmente, preferirá determinar o cumprimento forçado do contrato ao pagamento de indenização por perdas e danos? – Em casos de vendas de bens que não possuam substitutos próximos; – Em casos de vendas de bens que possuam substitutos próximos. 14 Remédios designados pelas partes • Julgadores examinam as cláusulas resolutivas expressas, que prevêem no contrato a plena resolução no caso de inadimplemento, de forma mais cética do que a outras cláusulas. • Uma cláusula estipulando o valor da indenização acima das perdas e danos pode ter três funções: – Funcionar como um seguro; – Sinalização do contratado ao contratante; – Para evitar que as partes escrevam cláusulas na forma de bônus. 15 A construtora C e o proprietário de um terreno P negociam a construção de um prédio comercial, o qual será ocupado por locatários em primeiro de setembro. Condições adversas e imprevisíveis podem atrasar a conclusão das obras. C está apto a tomar estes riscos e propõem um contrato de 10 milhões reais com uma cláusula resolutiva de R$1.500,00 por dia de atraso na conclusão das obras. P contrata você para ajudar na confecção do contrato e lhe diz (secretamente) que na verdade ele perderia apenas R$1.000,00 por dia de atraso na conclusão das obras e não R$1.500,00. Como você aconselharia P? 16 Modelo principal-agente Contrato com custo variável de cooperação Segundo Jogador (agente) Cumpre (custo 0) Investe (Contrato) Cumpre (custo 1,5) 0,5 0,5 Primeiro Jogador (principal) -1,0 0,5 0 Não Investe (Ausência contrato) 0 Não Cumpre & indeniza perdas e danos (custo 1,5) -0,5 0,5 0 0 0 0 17 Modelo principal-agente Contrato com custo variável de cooperação • Agente forçado a cumprir com a obrigação contratual: – Cumpre a obrigação quando os custos são baixos e quando a renegociação falha; – Caso a renegociação tenha sucesso o agente não cumpre e divide o excedente cooperativo com o principal. • Teorema de Coase aplicado aos contratos: o agente não cumprirá com a obrigação contratual, independentemente da determinação legal, desde que a renegociação tenha sucesso. Dado que não exista custo na renegociação, o remédio legal para as quebras contratuais influenciam a distribuição, mas não a eficiência. 18 • Suponha que A valorize sua casa em R$90.000,00 e que B valorize a casa de A em R$ 110.000,00. A promete vender a casa para B por R$100.000,00, o que criará um excedente de R$20.000,00. No entanto, antes de concluir a venda da casa, C que valoriza a casa de A em R$ 126.000,00 oferece R$ 118.000,00 pela casa. O surgimento de C cria uma nova e mais lucrativa alternativa ao contrato original. Transferir a casa de A para C cria um excedente de R$ 36.000,00. 1. O que acontece se o julgador não oferecer nenhum tipo de remédio para a situação? 2. O que acontece se o julgador oferecer como remédio o cumprimento forçado da obrigação por A? 3. O que acontece se o julgador oferecer como remédio indenização das legítimas expectativas B? 19 Quanto cada indivíduo valoriza a casa Distribuição do excedente se não existisse tutela judicial (sem remédio) Distribuição do excedente se o remédio fosse o cumprimento forçado Distribuição do excedente se o remédio fosse indenização das legítimas expectativas Indivíduo A R$90.000,00 R$28.000,00 R$10.000,00 R$18.000,00 Indivíduo B R$110.000,00 R$0 R$18.000,00 R$10.000,00 Indivíduo C R$126.000,00 R$8.000,00 R$8.000,00 R$8.000,00 R$36.000,00 R$36.000,00 R$36.000,00 Total 20