UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJAÍ
DANIELA FERNANDA DA SILVA
A CESSAÇÃO DA PRESTAÇÃO ALIMENTÍCIA COM A OCORRÊNCIA DA
MAIORIDADE CIVIL
Tijucas
2006
DANIELA FERNANDA DA SILVA
A CESSAÇÃO DA PRESTAÇÃO ALIMENTÍCIA COM A OCORRÊNCIA DA
MAIORIDADE CIVIL
Monografia apresentada como requisito parcial para a
obtenção do título de Bacharel em Direito pela Universidade
do Vale do Itajaí, Centro de Educação Tijucas.
Orientador: Prof. MSc. Marcos Alberto Carvalho de Freitas
Tijucas
2006
DANIELA FERNANDA DA SILVA
A CESSAÇÃO DA PRESTAÇÃO ALIMENTÍCIA COM A OCORRÊNCIA DA
MAIORIDADE CIVIL
Esta Monografia foi julgada adequada para obtenção do título de Bacharel em
Direito e aprovada pelo Curso de Direito da Universidade do Vale do Itajaí, Centro de
Educação Tijucas.
Área de Concentração: Direito Público
Tijucas, 24 de outubro de 2006.
Prof. MSc. Marcos Alberto Carvalho de Freitas
UNIVALI – CE Tijucas
Orientador
Prof. Esp. Everaldo Medeiros Dias
UNIVALI – CE Tijucas
Membro
Prof. Esp. Edemir Aguiar
UNIVALI – CE Tijucas
Membro
Ao meu pai (in memorian) e à minha mãe, por todo o amor,
carinho e dedicação prestados, pois nunca mediram esforços
para que os meus sonhos e os de meu irmão se tornassem
realidade, demonstrando que a nossa felicidade é que os
fazem felizes, pois é certo que meu pai, de onde ele está,
sempre ficará feliz ao ver nossa felicidade.
Ao meu irmão, por toda a confiança e credibilidade depositada
em mim, além de sua grande amizade em todas as horas.
Ao meu namorado Adriano por todo o seu amor, atenção,
compreensão e apoio em todos os momentos que passamos
juntos.
E a Deus, por ter colocado em meu caminho essas pessoas
tão especiais.
AGRADECIMENTOS
Aos meus familiares, em especial meus avôs (in memorian) e minhas avós,
por estarem ao meu lado, sempre torcendo para que eu conseguisse alcançar os
meus objetivos, entre eles, a obtenção do título de Bacharel em Direito.
À Dra. Tânia Regina Vieira Luiz, Dra. Simone Faria Locks Rodrigues e Dra.
Lenice Born da Silva pela oportunidade de ter trabalhado com elas, bem como por
tudo que me ensinaram durante os três estágios, principalmente pelo fato de terem
demonstrado a importância da ética e da dedicação profissional.
À Janice Goulart, por sua amizade, a qual teve início no primeiro ano da
faculdade e a cada semestre que passávamos juntas foi crescendo, tornando-se
hoje uma grande amiga.
Aos meus colegas de turma por todos os momentos vividos durante esses
cinco anos de faculdade.
Aos professores por todos os ensinamentos prestados e em especial ao
professor orientador MSc. Marcos Alberto Carvalho de Freitas pela sua dedicação e
presteza na confecção deste trabalho.
Prometa-se a si mesmo; ser tão forte que nada perturbe a paz
de sua mente. Falar de felicidade, saúde e prosperidade a
cada pessoa que conhecer. Fazer sentir aos amigos que há
algo de valor neles. Ver o lado brilhante de cada coisa e
conseguir otimismo por meio dele. Pensar somente o melhor,
trabalhar e conseguir otimismo por meio dele. Pensar somente
o melhor, trabalhar somente pelo melhor e esperar somente
pelo melhor. Ser tão entusiasta pelo êxito dos demais como
por seu próprio. Esquecer os erros do passado e insistir para
conseguir grandes realizações no futuro. Exibir um aspecto
atraente em todo o tempo e obsequiar a cada pessoa
conhecida um sorriso. Dar tanto a seu melhoramento pessoal
que não sobre tempo para criticar os outros. Ser demasiado
grande para preocupar-se, demasiado nobre para irar-se e
demasiado feliz para permitir a presença de problemas que
perturbem sua fé.
Cristian D. Larsen
RESUMO
O presente trabalho tratou da cessação da prestação alimentícia com a
ocorrência da maioridade civil. Foram apresentados, no primeiro capítulo, os pontos
mais relevantes sobre os alimentos, abordando os seguintes temas: a evolução
deste instituto, conceito e classificação que será quanto à natureza, quanto à causa
jurídica, quanto à finalidade, quanto ao momento da prestação ou quanto à
modalidade da prestação. O segundo capítulo abordou o conceito de parentesco, as
suas modalidades e como é realizada a contagem dos graus. Neste mesmo capítulo
foram feitas referências a respeito do poder familiar, sendo que, além do conceito,
também restou demonstrado o conteúdo do poder familiar com relação à pessoa do
filho menor, bem como com relação aos bens do último. No terceiro capítulo,
apresentou-se a diferença entre o dever de sustento e obrigação alimentar, o critério
utilizado para a fixação da prestação alimentícia, a forma como deve ser realizada a
atualização desta e a possibilidade do surgimento da obrigação alimentar (em razão
do parentesco) após a cessação do dever de sustento. O derradeiro capítulo tratou
da ação de exoneração de alimentos, apresentou a controvérsia doutrinária e
jurisprudencial acerca da necessidade do aforamento da ação de exoneração de
alimentos com a ocorrência da maioridade civil, bem como a possibilidade de ser
realizado o pedido de exoneração nos próprios autos que fixaram os alimentos.
Diante do estudo realizado, constatou-se que existe a possibilidade do genitor ser
obrigado a prestar alimentos ao filho que já atingiu a maioridade. Todavia, tal
prestação é baseada no parentesco e não mais no dever de sustento, devendo o
descendente comprovar as suas necessidades. No tocante a necessidade da
exoneração de alimentos, muito embora alguns Tribunais de Justiça e alguns
doutrinadores entendam que o dever de prestar alimentos cessa de forma
automática com a ocorrência da maioridade civil, o Superior Tribunal de Justiça
posiciona-se no sentido de ser obrigatório o aforamento da ação de exoneração de
alimentos para a extinção da obrigação.
Palavras-chave: Alimentos. Parentesco. Poder Familiar. Exoneração de
Alimentos.
ABSTRACT
The current work presents the ending of the alimentary sustenance with the
occurrence of the civil age of majority.
It’s presented, in the first chapter, the
underlying facts about the food supply, approaching the following subjects: the
evolution of this institute, concept and classification that will consider the nature, the
legal cause, the purpose, the moment of the sustenance or the modality of the
installment.
The second chapter presents the concept of family relationship, its
modalities and how close each relative is to each other. In this same chapter it’s
presented the subject of family power, also considering the context of the family
power regarding the smaller son, as well as his properties.
The third chapter
presents the difference between the sustaining duty and obligation of providing food,
on account of the family relationship, after the ending of the sustaining duty. The
final chapter presents the action of exoneration of the sustenance, presenting the
doctrinaire and jurisprudence controversy about the need of registration in Court of
the sustenance exoneration action with the occurrence of the civil age of majority, as
well as the possibility of occurring in the official reports that set the sustenance to its
exoneration. Considering the research that was made, it is evident that there is the
possibility that the progenitor must be obliged to provide sustenance to the son that
already reached the majority, however, such installment will be based in the
relationship and not in the sustaining duty anymore, and the descendant must prove
his needs. When dealing with sustenance exoneration need, some Courts of Justice
and some judges understand that it’s automatically ceased the obligation of
sustaining when the son reaches the civil age of majority, the Supreme Court claims
that it’s mandatory the registration in Court of the sustenance exoneration action for
the extinction of the obligation.
LISTA DE ABREVIATURAS
AC – Apelação Cível
Ag - Agravo
Ag Rg – Agravo Regimental
AI – Agravo de Instrumento
Art. – Artigo
CC – Código Civil
CPC – Código de Processo Civil
Des. - Desembargador
Ed. – Edição
j. - julgado
Org. - Organizador
ORTN – Obrigações Reajustáveis do Tesouro Nacional
p. – página
Rel. - Relator
REsp – Recurso Especial
s.d. – Sem data
s.l. – Sem local
STF – Supremo Tribunal Federal
STJ – Superior Tribunal de Justiça
TJPR – Tribunal de Justiça do Estado do Paraná
TJSC – Tribunal de Justiça de Santa Catarina
v. - Volume
TERMO DE ISENÇÃO DE RESPONSABILIDADE
Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo
aporte ideológico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do Vale
do Itajaí – UNIVALI, a Coordenação de Monografia, a Banca Examinadora e a
Orientadora de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.
Tijucas, 24 de outubro de 2006.
DANIELA FERNANDA DA SILVA
CATEGORAIS BÁSCIAS E CONCEITOS OPERACIONAIS
Alimentando: “Aquele a quem se dá ou deve alimentos. O mesmo que
alimentário e alimentado”. (FRANÇA, v. VI, 1.978, p.114)
Alimentante: “Aquele que dá, paga, fornece alimentos. É o sujeito passivo da
obrigação alimentar, o devedor. Na linguagem jurídica, é usado, preferentemente, a
alimentador que tem o mesmo significado”. (FRANÇA, v. VI, 1.978, p.114)
Alimentos: “A palavra alimentos, no sentido geral, significa o que é
necessário para a alimentação, mas, na linguagem do Direito, tem um significado
técnico, devendo se entender por alimentos tudo que é necessário para satisfazer as
necessidades da vida, isto é, para o sustento, tratamento de moléstias, vestuário e
habilitação, e, se o alimentário é menor, também para as despesas de criação e
educação. (SANTOS, v. VI, 1978, p.157)
Ascendente: “[...] é empregado para designar a pessoa de quem outra
procede, em linha reta” (SILVA, v. I, 1.967, p.166)
Descendente: “[...] é empregado para designar todo parente que descende
(provém) de um progenitor comum, o qual, na ordem em que se coloca na linha reta,
que desce, sucede sempre o que lhe antecede” (SILVA, v. II, 1.967, p.508)
Dever de sustento: “O dever de sustento significa a provisão, a subsistência
material e moral, fornecimento de alimentação, vestuário, abrigo, medicamentos, ou
seja, propiciar condições para sobrevivência
e desenvolvimento do filho. É
resultante do poder familiar. Existe enquanto os filhos são menores de 18 anos e
subsiste à autoridade. Com a maioridade ou emancipação rompe-se, então, o poder
familiar e, portanto, cessa o dever de sustento”. (LEITE, 2.004, p.292)
Exoneração: “Do latim exoneratio, do verbo exonerare (descarregar, tirar a
carga, livrar-se), na técnica do Direito quer o vocábulo significar a desobrigação ou a
liberação de uma obrigação ou de um encargo”. (SILVA, v. II, 1.967, p.661)
Maioridade civil: “Derivado do latim majoritas,
de major (maior), na
terminologia do Direito Civil é empregado para designar o estado da pessoa, que
atingiu a idade necessária para que se diga maior e adquira a plena capacidade civil,
para que possa dirigir sua pessoa e administrar livremente seus bens. Refere-se aos
dois sexos: masculino e feminino”. (SILVA, v. III, 1.967, p. 975)
Obrigação alimentar: “[...] baseada em laços de parentesco que nasce
diretamente do fato de não possuir o beneficiário meios próprios para o seu sustento
e remanesce até a cessação da necessidade que justificou a concessão”.
(NÓBREGA, 1.998, p.01)
Parentesco: “[...] relação vinculatória existente não só entre pessoas que
descendem umas das outras ou de um mesmo tronco comum, mas também entre
um cônjuge e os parentes do outro e entre adotante e adotado” (DINIZ, v. V, 2.002,
p.367)
Poder familiar: “Pode ser definido como um conjunto de direitos e
obrigações, quanto à pessoa e bens do filho menor não emancipado, exercido, em
igualdade de condições, por ambos os pais, para que possam desempenhar os
encargos que a norma jurídica lhes impõe, tendo em vista o interesse a proteção do
filho”. (DINIZ, v. V, 2.002, p. 447)
SUMÁRIO
1 INTRODUÇÃO....................................................................................................... 14
1.1 TEMA..................................................................................................................
14
1.2 DELIMITAÇÃO.................................................................................................... 14
1.3 JUSTIFICATIVA..................................................................................................
14
1.4 PROBLEMAS...................................................................................................... 15
1.5 HIPÓTESES........................................................................................................ 15
1.6 OBJETIVO GERAL.............................................................................................
16
1.7 OBJETIVOS ESPECÍFICOS............................................................................... 16
1.8 METODOLOGIA.................................................................................................
17
1.9 DESCRIÇÃO DOS CAPÍTULOS......................................................................... 17
2 DOS ALIMENTOS EM GERAL.............................................................................
19
2.1 EVOLUÇÃO HISTÓRICA DOS ALIMENTOS.....................................................
19
2.2 CONCEITO DE ALIMENTOS.............................................................................
27
2.3 CLASIFICAÇÃO DOS ALIMENTOS...................................................................
30
2.3.1 Quanto à Natureza........................................................................................... 30
2.3.2 Quanto à Causa Jurídica.................................................................................
32
2.3.3 Quanto à Finalidade......................................................................................... 33
2.3.4 Quanto ao Momento da Prestação..................................................................
35
2.3.5 Quanto à Modalidade da Prestação................................................................. 36
3 ASPECTOS LEGAIS RELACIONADOS AO PARENTESCO E AO PODER 38
FAMILIAR.................................................................................................................
3.1 PARENTESCO...................................................................................................
38
3.1.1 Conceito de Parentesco................................................................................... 38
3.1.2 Modalidades de Parentesco............................................................................. 39
3.1.3 Contagem dos graus........................................................................................ 40
3.2 PODER FAMILIAR.............................................................................................. 42
3.2.1 Conceito de Poder Familiar.............................................................................. 42
3.2.2 Conteúdo do Poder Familiar Quanto à Pessoa do Filho Menor......................
45
3.2.3 Conteúdo do Poder Familiar Quanto aos Bens do Filho Menor......................
50
3.2.4 Extinção do Poder Familiar.............................................................................. 52
4 O DEVER DE SUSTENTO E A OBRIGAÇÃO ALIMENTAR................................ 55
4.1 DEVER DE SUSTENTO.....................................................................................
55
4.2 OBRIGAÇÃO ALIMENTAR................................................................................. 57
4.3
CRITÉRIO
LEGAL
DA
FIXAÇÃO
DOS
ALIMENTOS
–
BINÔMIO 59
POSSIBILIDADE E NECESSIDADE.....,,,,,,,.............................................................
4.3.1 Atualização da Prestação Alimentícia.............................................................. 63
4.4 A CESSAÇÃO DO DEVER DE SUSTENTO E A POSSIBILIDADE DO 68
NASCIMENTO
DA
OBRIGAÇÃO
ALIMENTAR
EM
DECORRÊNCIA
DO
PARENTESCO.........................................................................................................
5 AÇÃO DE EXONERAÇÃO DE ALIMENTOS........................................................ 72
5.1 CONCEITO DA AÇÃO DE EXONERAÇÃO DE ALIMENTOS............................ 72
5.2 NECESSIDADE DO AFORAMENTO DA AÇÃO DE EXONERAÇÃO DE 73
ALIMENTOS COM A OCORRÊNCIA DA MAIORIDADE CIVIL...............................
5.2.2 Pontos Relevantes Acerca da Exoneração Automática com o Advento da 74
Maioridade Civil.........................................................................................................
5.2.1 Pontos Relevantes Acerca da Necessidade do Aforamento da Ação.............
77
5.2.1.1 Possibilidade de ser realizado o pedido de exoneração no processo que 83
fixou os alimentos.....................................................................................................
6 CONSIDERAÇÕES FINAIS................................................................................... 89
7 REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS.....................................................................
91
1 INTRODUÇÃO
1.1 TEMA
A cessação da prestação alimentícia com a ocorrência da maioridade civil.
1.2 DELIMITAÇÃO DO TEMA
Analisa-se o entendimento doutrinário e jurisprudencial, em especial do
Superior Tribunal de Justiça e do Tribunal de Justiça de Santa Catarina, acerca da
necessidade do aforamento da ação de exoneração de alimentos quando o
alimentando completa a maioridade civil ou se pode ocorrer a cessação do dever de
sustento de forma automática.
1.3 JUSTIFICATIVA
O motivo ensejador da escolha do presente tema, foi o fato de que após uma
breve pesquisa na doutrina brasileira, bem como na jurisprudência, notou-se que os
posicionamentos sobre a necessidade do aforamento da ação de exoneração de
alimentos com a ocorrência da maioridade civil são divergentes.
A posição predominante na jurisprudência, bem como na doutrina, é de que o
aforamento da ação de exoneração de alimentos é indispensável para o cessamento
do dever de sustento. Para esta corrente, o pedido pode ser realizado nos próprios
autos em que foram fixados os alimentos, visando dar ênfase ao princípio da
economia processual.
De outro lado, aqueles que se filiam à posição contrária sustentam que a
cessação da prestação alimentícia com a ocorrência da maioridade civil se dá de
forma automática, não necessitando o aforamento da ação de exoneração de
alimentos.
Assim sendo, o presente tema é de grande importância para o Direito Pátrio,
pois ainda não há um posicionamento unânime sobre o assunto, isso em face da
divergência existente na doutrina e na jurisprudência acerca da possibilidade da
cessação automática da prestação alimentícia decorrente do dever de sustento.
1.4 PROBLEMAS
a) Qual a evolução histórica dos alimentos, seu conceito e classificação?
b) Como pode ser conceituado o parentesco e o poder familiar?
c) Qual a diferença existente entre o dever de sustento e a obrigação
alimentar? Qual o critério utilizado no momento da fixação dos alimentos?
d) Quando o alimentando alcança a maioridade civil, a prestação alimentícia
cessa automaticamente ou é necessário o aforamento da ação de exoneração de
alimentos?
1.5 HIPÓTESES
a) Os alimentos, na linguagem jurídica, são os necessários para a
manutenção das necessidades básicas, como alimentação, moradia, saúde,
educação, vestuário, entre outras necessidades.
b) O parentesco é a relação existente entre pessoas ligadas pela
consangüinidade, pela afinidade ou parentesco civil. O Poder familiar consiste em
uma série de direitos e obrigações que os genitores possuem em relação aos filhos.
c) O dever de sustento é aquele decorrente do poder familiar, uma vez que
compete aos pais a manutenção dos filhos menores, já a obrigação alimentar é
decorrente do parentesco, havendo a necessidade de ser comprovada as
necessidades de quem pleiteia e as possibilidades do obrigado..
d) No tocante a cessação da prestação alimentícia decorrente do dever de
sustento, existem duas correntes doutrinárias, a primeira entende ser automática a
cessação dos alimentos quando o descendente atinge a maioridade civil, a segunda,
por sua vez, entende ser necessário o aforamento da ação de exoneração de
alimentos para a extinção do dever de sustento, sendo que esta parece ser a mais
adequada, no intuito de evitar que o alimentando passe por dificuldades no seu
sustento.
1.6 OBJETIVO GERAL
Analisar o entendimento jurisprudencial e doutrinário acerca da cessação do
dever de sustento com a ocorrência da maioridade civil.
1.7 OBJETIVOS ESPECÍFICOS
a) Pesquisar acerca do que são os alimentos, sua evolução histórica e como
podem ser classificados.
b) Averiguar o que é o parentesco, suas modalidades e como é realizada a
contagem dos graus, bem como o que compete aos pais durante o poder familiar e,
por fim suas causas de extinção.
c) Verificar qual a diferença existente entre dever de sustento e obrigação
alimentar, bem como qual o critério utilizado para a fixação dos alimentos.
d) Investigar, com base na doutrina e na jurisprudência dos Tribunais de
Justiça dos Estados de Santa Catarina, São Paulo e Distrito Federal, bem como do
Superior Tribunal de Justiça sobre a necessidade do aforamento da ação de
exoneração de alimentos quando os descendentes completam a maioridade civil, ou
se tal exoneração ocorre de forma automática.
1.8 METODOLOGIA
Para o desenvolvimento da pesquisa, utilizar-se-á o Método Dedutivo que,
segundo Pasold (2.001, p.103), consiste em “[...] estabelecer uma formulação geral
e, em seguida, buscar as partes do fenômeno de modo a sustentar a formulação
geral.” Isto é, partir-se-á da formulação de problemas gerais, buscando-se
proposições científicas que os sustentem ou neguem, apontando, ao final, a
prevalência ou não das hipóteses declinadas.
1.9 DESCRIÇÃO DOS CAPÍTULOS
O trabalho será desenvolvido em quatro capítulos:
No primeiro capítulo será feita uma breve elucidação sobre a evolução
histórica dos alimentos, seguida de uma breve alusão do conceito deste e a sua
forma de classificação, a qual ocorre quanto: a natureza, a causa jurídica, a
finalidade, o momento da prestação e a modalidade da prestação.
No segundo capítulo será realizada uma singela abordagem sobre os
aspectos legais relacionados com o parentesco, o conceito, as modalidades e como
é realizada a contagem dos graus. Neste capítulo também será analisado os
aspectos legais relacionados ao poder familiar, o conceito, o conteúdo quanto aos
filhos menores e seus bens, bem como deve ocorrer a extinção do poder familiar.
No terceiro capítulo é traçado um paralelo entre o dever de sustento e a
obrigação alimentar, apontando suas diferenças, o critério legal utilizado para a
fixação dos alimentos (com base no binômio possibilidade e necessidade) e como se
realiza a atualização da prestação alimentícia.
Neste capítulo, também é demonstrada a possibilidade do nascimento da
obrigação alimentar ao filho, após a cessação do dever de sustento.
No quarto e último capítulo deste trabalho é analisada a ação de exoneração
de alimentos, a necessidade do aforamento da referida ação para a cessação do
dever de sustento com a ocorrência da maioridade civil, apresentando-se as duas
correntes existentes sobre o assunto. Também é abordado neste capítulo acerca da
possibilidade de ser pleiteado o pedido de exoneração de alimentos nos autos em
que foram fixados.
Para a elaboração do trabalho foram analisadas a legislação vigente, a
jurisprudência, a doutrina, bem como alguns artigos científicos que tratam do
assunto.
2 DOS ALIMENTOS EM GERAL
2.1 EVOLUÇÃO HISTÓRICA DOS ALIMENTOS
O instituto dos alimentos não é recente, uma vez que o amparo mútuo entre
pessoas da mesma família foi surgindo naturalmente, até mesmo como forma de
dever moral, a fim de preservar o próprio grupo, tendo em vista que uma das
características do ser humano é a necessidade de viver em sociedade. (COVELLO,
1.992)
A linha evolutiva deste instituto é caracterizada pela sua ampliação crescente,
no entanto, a obrigação de prestar alimentos decorrentes do poder familiar1 e das
relações de família não existia no Direito Romano clássico.
Segundo se ressalta, essa omissão seria reflexo da própria
constituição da família romana, que subsistiu durante todo o período
arcaico e republicano; um direito a alimentos resultante de uma
relação de parentesco seria até mesmo sem sentido, tendo em vista
que o único vínculo existente entre os integrantes do grupo familiar
seria o vínculo derivado do pátrio poder; a teor daquela estrutura, o
pater2 concentrava em suas mãos todos os direitos, sem que
qualquer obrigação o vinculasse aos seus dependentes, sobre os
quais, aliás, tinha, o ius vitae et necis3; gravitando à sua volta, tais
dependentes não poderiam exercitar contra o titular da pátria
potestas4 nenhuma pretensão de caráter patrimonial, como a
derivada dos alimentos, na medida em que todos eram privados de
qualquer capacidade patrimonial; com a natural recíproca da
inexigibilidade de alimentos pelo pater em relação aos membros da
família sob seu poder, à evidência de não disporem esses de
patrimônio próprio. (CAHALI, 2.002, p.42)
Os Romanos não consideravam os alimentos como uma obrigação, mas sim,
como officium pietatis5, sendo considerado um dever a ajuda aos parentes
necessitados. (MONTEIRO, v. 2, 2.004)
1
Anteriormente ao Código Civil de 2002 era chamado de Pátrio Poder.
Pai (MAGALHÃES, 1.982, p.158)
3
O direito de vida e de morte (MAGALHÃES, 1.982, p.105)
4
Pátrio Poder (MAGALHÃES, 1.982, p.158)
5
Ofício de piedade (MAGALHÃES, 1.982, p. 152)
2
Desta forma, não há como definir, com precisão, quando o instituto dos
alimentos passou a existir, todavia, pode-se ter como ponto de partida o
direito Justiniano, uma vez que nesse período já eram existentes as obrigações
recíprocas entre ascendentes e descendentes. (VENOSA, v. 6, 2.003)
Acerca do assunto Cahali (2.002, p.44) explana que:
No direito justinianeu foi seguramente reconhecida uma obrigação
alimentar recíproca entre ascendentes e descendentes em linha reta
ao infinito, paternos e maternos na família legítima, entre
ascendentes maternos, pai e descendentes na família ilegítima, [...]
e muito provavelmente pertence a esse período a extensão da
obrigação alimentar em linha colateral.
[...]
E aquilo que era simplesmente dever moral, acabou se
transformando, sob a influência de fatores vários, em obrigação
jurídica.
A disciplina justinianéia da obrigação alimentar representa o ponto
de partida da sucessiva e ampla reelaboração do instituto,
compilada pelos glosadores e comentadores, de que resulta
claramente a determinação do círculo da obrigação no âmbito
familiar, compreendendo os cônjuges, ascendentes e descendentes,
irmãos e irmãs.
O direito canônico, por sua vez, ampliou o âmbito da obrigação alimentar,
sendo levado em consideração as tradições e costumes.
É no direito canônico, todavia, que o instituto dos alimentos encontra
seu mais largo desenvolvimento, pois tal corpo normativo, inspirado
nos princípios evangélicos, estendeu esse direito à família ilegítima,
aos que se vinculam por parentesco meramente civil (adotante e
adotado) e, mesmo, espiritual (padrinho e afilhado). (COVELLO,
1.992, p.04)
Nas Ordenações Filipinas, o texto de grande relevância no tocante à
obrigação alimentar está contido no Livro 1, Título LXXXVIII, 15, pois indica os
elementos que compõem a obrigação de prestar alimentos:
[...] Se alguns órfãos foram filhos de tais pessoas, que não devam
ser dados por soldadas, o Juiz lhes ordenará o que lhes necessário
for para seu mantimento, vestido e calçado, e tudo mais em cada
um ano. E mandará escrever no inventário, para se levar e conta a
seu Tutor, ou Curador. E mandará ensinar a ler e escrever aqueles,
que forem para isso, até a idade de 12 anos. E daí em diante lhes
ordenará sua vida e ensino, segundo a qualidade de suas pessoas e
fazenda.
[...]
Nessa fase, o documento mais importante foi representado pelo
Assento de 09.04.1772, que, proclamando ser dever de cada um
alimentar e sustentar a si mesmo, estabeleceu algumas exceções
àquele princípio em certos casos de descendentes legítimos e
ilegítimos; ascendentes, transversais, irmãos legítimos e irmãos
ilegítimos, primos e outros consangüíneos ilegítimos. (CAHALI,
2.002, p.46) (grifo do autor)
Nesta época era interesse do Estado regularizar o instituto dos alimentos,
tendo em vista que caso os indivíduos não ajudassem os seus próprios parentes
necessitados, aquele precisaria arcar com, no mínimo, as despesas de
sobrevivência, podendo, assim, gerar mais um problema social, além dos muitos já
existentes.
A tendência moderna é a de impor ao Estado o socorro dos
necessitados, missão de que ele se desincumbe, ou deve
desincumbir-se, por meio de sua atividade assistencial. Mas, no
intuito de aliviar-se desse encargo, o Estado o transfere, por
determinação legal, os parentes do necessitado, cada vez que
aqueles possam atender a tal incumbência. (VENOSA, v. 6, 2.003,
p.417)
Desta forma, conforme Pereira (2.004, v.5, p.496), pode-se verificar que o
fundamento originário dos alimentos é:
[...] o vínculo da “solidariedade familiar” ou de sangue ou ainda a lei
natural. [...] Modernamente, [...] trata-se a obrigação alimentar como
naturalmente nascente da solidariedade social que, no primeiro
plano, grava as pessoas vinculadas pelas relações de família,
sancionando a sua falta com aplicação de medidas coercitivas.
O Código Civil de 1.916 tratou dos alimentos, em decorrência das relações de
parentesco, nos artigos 396 a 405:
Art. 396. De acordo com o prescrito neste Capítulo podem os
parentes exigir uns dos outros os alimentos de que necessitem para
subsistir.
Art. 397. O direito à prestação de alimentos é recíproco entre pais e
filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigação nos
mais próximos em grau, uns em falta de outros.
Art. 398. Na falta dos ascendentes cabe a obrigação aos
descendentes, guardada a ordem da sucessão e, faltando estes,
aos irmãos, assim germanos, como unilaterais.
Art. 399. São devidos os alimentos quando o parente, que os
pretende, não tem bens, nem pode prover, pelo seu trabalho, à
própria mantença, e o de quem se reclamam, pode fornecê-los, sem
desfalque do necessário ao seu sustento.
Parágrafo único. No caso de pais que, na velhice, carência ou
enfermidade, ficaram sem condições de prover o próprio sustento,
principalmente quando se despojaram de bens em favor da prole,
cabe, sem perda de tempo e até em caráter provisional, aos filhos
maiores e capazes, o dever de ajudá-los e ampará-los, com a
obrigação irrenunciável de assisti-los e alimentá-los até o final de
suas vidas. (Parágrafo acrescentado pela Lei nº 8.648, de
20.4.1993)
Art. 400. Os alimentos devem ser fixados na proporção das
necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada.
Art. 401. Se, fixados os alimentos, sobrevier mudança na fortuna de
quem os supre, ou na de quem os recebe, poderá o interessado
reclamar do juiz, conforme as circunstâncias, exoneração, redução,
ou agravação do encargo.
Art. 402. A obrigação de prestar alimentos não se transmite aos
herdeiros do devedor.
Art. 403. A pessoa obrigada a suprir alimentos poderá pensionar o
alimentado, ou dar-lhe em casa hospedagem e sustento.
Parágrafo único. Compete, porém, ao juiz, se as circunstâncias
exigirem, fixar a maneira da prestação devida.
Art. 404. Pode-se deixar de exercer, mas não se pode renunciar o
direito a alimentos.
Art. 405. O casamento, embora nulo, e a filiação espúria, provada
quer por sentença irrecorrível, não provocada pelo filho, quer por
confissão, ou declaração escrita do pai, fazem certa a paternidade,
somente para o efeito da prestação de alimentos.
O artigo 231, em seus incisos III e IV, especificam como dever de ambos os
cônjuges a mútua assistência (inciso III) e o sustento, guarda e educação dos filhos
(inciso IV):
Art. 231. São deveres de ambos os cônjuges:
[...]
III - mútua assistência;
IV - sustento, guarda e educação dos filhos.
Posteriormente, após a promulgação do Código Civil de 1.916, houve leis
extravagantes6 que também passara a tratar do assunto, podendo-se destacar as
seguintes:
Decreto-Lei 3.200/1.941 (Lei de Organização e proteção à família), a qual,
segundo o artigo 7º, estabelece o desconto em folha da pensão alimentícia:
Art. 7º Sempre que o pagamento da pensão alimentícia, fixada por
sentença judicial ou acordo homologado em juízo, não estiver
suficientemente assegurado ou não se fizer com inteira
regularidade, será ela descontada, a requerimento do interessado e
por ordem do juiz, das vantagens pecuniárias, que exerça o
devedor, e paga diretamente ao beneficiário.
Parágrafo único. Quando não seja aplicável o preceito do presente
artigo, ou se verificar a insuficiência das vantagens referidas, poderá
ser a pensão cobrada de alugueres de prédios ou de quaisquer
outros rendimentos do devedor, que o juiz destinará a esse efeito,
ressalvados os encargos fiscais e de conservação, e que serão
recebidos pelo alimentando diretamente, ou por depositário para isto
designado.
Decreto-Lei 6.026/1.943, tratando dos alimentos aos menores abandonados,
em seu artigo 12:
Art. 12 O processo de alimentos devidos a menores abandonados
será iniciado com a petição ao Juiz de Menores e obedecerá ao rito
estabelecido no art. 685 do Código de Processo Civil.
§1º Finda a dilação o Juiz, após ouvir o Ministério Público, fixará os
alimentos atendendo às necessidades do reclamante e aos recursos
da pessoa obrigada.
§2º Da decisão caberá reexame na forma do art. 7º.
Lei 883/1.949, em seu artigo 5º, defere os alimentos provisionais ao filho
ilegítimo, desde que reconhecido pela sentença de primeira instância:
“Art. 5º Na hipótese de ação investigatória da paternidade, terá direito o autor
a alimentos provisionais desde que lhe seja favorável a sentença de primeira
instância, embora se haja, desta, interposto recurso”.
6
[...] diversamente dos códigos, encontram-se as chamadas leis extravagantes, no sentido de que, à
parte de determinada codificação, regulam matéria concernente à primeira (e. g., a Lei n. 6.515, de
26-12-1977 – Lei do Divórcio – é extravagante, pois trata de matéria que deveria constar do CC em
preceitos sistematicamente ordenados). (FRANÇA, v. 36, 1.978, p.17)
Lei 968/1.949 estabelece, em seu artigo 1º, a tentativa de acordo nas causas
de alimentos, inclusive os provisionais:
Nas causas de desquite litigioso e de alimentos, inclusive os
provisionais, o juiz, antes de despachar a petição inicial logo que
esta lhe seja apresentada, promoverá todos os meios para que as
partes se reconciliem, ou transijam, nos casos e segundo a forma
em que a lei permite a transação.
Lei 5.478/1.968, a qual dispõe sobre a ação de alimentos e dá outras
providências acerca do assunto, além de estar estabelecida a forma de execução de
sentença deste tipo de ação e o rito pelo qual a ação de alimentos deve seguir (arts.
1º e 2º):
Art. 1º. A ação de alimentos é de rito especial, independente de
prévia distribuição e de anterior concessão do benefício de
gratuidade.
§ 1º A distribuição será determinada posteriormente por ofício do
juízo, inclusive para o fim de registro do feito.
§ 2º A parte que não estiver em condições de pagar as custas do
processo, sem prejuízo do sustento próprio ou de sua família,
gozará do benefício da gratuidade, por simples afirmativa dessas
condições perante o juiz, sob pena de pagamento até o décuplo das
custas judiciais.
§ 3º Presume-se pobre, até prova em contrário, quem afirmar essa
condição, nos termos desta lei.
§ 4º A impugnação do direito à gratuidade não suspende o curso do
processo de alimentos e será feita em autos apartados.
Art. 2º. O credor, pessoalmente, ou por intermédio de advogado,
dirigir-se-á ao juiz competente, qualificando-se, e exporá suas
necessidades, provando, apenas, o parentesco ou a obrigação de
alimentar do devedor, indicando seu nome e sobrenome, residência
ou local de trabalho, profissão e naturalidade, quanto ganha
aproximadamente ou os recursos de que dispõe.
Lei 6.515/1.977 (Lei do Divórcio) que do artigo 19 ao 23, estabeleceu
modificações a diversos dispositivos da Lei 883/1.949:
Art. 19 - O cônjuge responsável pela separação judicial prestará ao
outro, se dela necessitar, a pensão que o juiz fixar.
Art. 20 - Para manutenção dos filhos, os cônjuges, separados
judicialmente, contribuirão na proporção de seus recursos.
Art. 21 - Para assegurar o pagamento da pensão alimentícia, o juiz
poderá determinar a constituição de garantia real ou fidejussória.
§ 1º - Se o cônjuge credor preferir, o juiz poderá determinar que a
pensão consista no usufruto de determinados bens do cônjuge
devedor.
§ 2º - Aplica-se, também, o disposto no parágrafo anterior, se o
cônjuge credor justificar a possibilidade do não recebimento regular
da pensão.
Art. 22 - Salvo decisão judicial, as prestações alimentícias, de
qualquer natureza, serão corrigidas monetariamente na forma dos
índices de atualização das Obrigações Reajustáveis do Tesouro
Nacional - ORTN.
Parágrafo único - No caso do não pagamento das referidas
prestações no vencimento, o devedor responderá, ainda, por custas
e honorários de advogado apurados simultaneamente.
Art 23 - A obrigação de prestar alimentos transmite-se aos herdeiros
do devedor, na forma do art. 1.796 do Código Civil.
Lei 8.560/1.992 a qual prevê, em seu artigo 7º, que poderão ser fixados os
alimentos na sentença de procedência da ação de investigação de paternidade:
“Art. 7° Sempre que na sentença de primeiro grau se reconhecer a
paternidade, nela se fixarão os alimentos provisionais ou definitivos do reconhecido
que deles necessite”.
Lei 9.278/1.996, no artigo 7º, estabelece o direito dos conviventes a requerer
alimentos:
“Art. 7° Dissolvida a união estável por rescisão, a assistência material prevista
nesta Lei será prestada por um dos conviventes ao que dela necessitar, a título de
alimentos”.
E por último, pode-se destacar a Lei 10.406/2.002, ou seja, o Código Civil,
que entrou em vigor em 10 de janeiro de 2.003.
O Código Civil de 2.002 não apresentou grandes mudanças em relação ao
Código Civil de 1.916 e as diversas leis esparsas existentes sobre o instituto dos
alimentos, porém, passou a fixar regras sobre a fixação dos alimentos, conforme se
depreende do artigo 1.694, §1º:
Art. 1.694. Podem os parentes, os cônjuges ou companheiros pedir
uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo
compatível com a sua condição social, inclusive para atender às
necessidades de sua educação.
§ 1o Os alimentos devem ser fixados na proporção das
necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada.
Cahali (2.002, p.48), ao declinar a respeito das alterações sobre os alimentos,
menciona que o Código Civil de 2.002 deveria ter sido atualizado aludindo que:
Diante desse quadro extremamente complexo, esperava-se que o
Novo Código Civil viesse a proporcionar um instituto atualizado e
sistematizado, pelo menos para tornar menos dificultosa a sua
utilização pelos operadores do direito.
Mas isso acabou não acontecendo, seja em decorrência do largo
período de estagnação do anteprojeto e projeto, intercalada a sua
tramitação com uma gama de inovações no plano da legislação da
família; seja, igualmente, pela falta de uma visão de conjunto do
nosso sistema jurídico por aqueles que assumiram a
responsabilidade pela nova codificação.
Todavia, Pereira (2.004, v. 5, p.502-503), possui posicionamento contrário, ao
afirmar que:
Mudanças substanciais foram introduzidas pelo Código Civil de
2002, exigindo do intérprete e dos aplicadores do direito efetiva
atenção no que tange às suas características e ao âmbito de
aplicação.
Esclareça-se, inicialmente, que o legislador de 2002 não se
preocupou em distinguir os alimentos se originários das relações de
parentesco, como aqueles destinados aos descendentes ou
ascendentes ou do rompimento da sociedade conjugal ou da
extinção da união estável.
Segundo Francisco José Cahali, “esta modificação estrutural, sem
dúvida, repercute na interpretação das regras e princípios sobre a
matéria, indicando venha a prevalecer o tratamento estritamente
idêntico da pensão, independentemente da origem da obrigação”.
[...]
O Código de 2002 [...] também inovou na medida em que vinculou
os alimentos à condição de ser “compatível com a sua condição
social”, ressalvando inclusive a finalidade de “atender às
necessidades da educação do alimentando”. Não mais estabeleceu
como parâmetro atender à subsistência do alimentando, ampliandoo para um novo âmbito de abrangência, ou seja, “a manutenção do
status do demandante”.
Desta forma, ao ser analisado os artigos que tratam acerca dos alimentos no
Código Civil de 2.002 (1.694 a 1.710), verifica-se que, como já dito anteriormente,
grande parte dos dispositivos correspondem ao Código Civil de 1.916 ou às Leis
esparsas que tratam do assunto.
2.2 CONCEITO DE ALIMENTOS
Os seres humanos, entre eles e principalmente os menores de 18 anos ou
aqueles que já atingiram a maioridade, mas continuam estudando, carecem de
algumas necessidades essenciais e, em conseqüência, de um amparo dos seus
semelhantes, especialmente os ascendentes.
Na linguagem comum, a palavra alimentos significa aquilo que é
necessário à conservação do ser humano com vida, servindo-lhe à
subsistência animal; no direito, contendo um sentido mais amplo, a
palavra é tomada em acepção plúrima: são as prestações com as
quais podem ser satisfeitas as necessidades vitais de quem não de
provê-las por si, ora compreendendo apenas aquilo que é
estritamente necessário à vida da pessoa, assim a alimentação, o
vestuário e a habitação; ora também o necessário à cura, ou se o
alimentando for de menor idade, ainda verbas para a sua instrução e
educação. (FRANÇA, v. 6, 1.978, p.116)
Versa no mesmo sentido Santos (v. 6, 1.978, p.157) ao declinar que:
A palavra alimentos, no sentido geral, significa o que é necessário
para a alimentação, mas, na linguagem do Direito, tem um
significado técnico, devendo se entender por alimentos tudo que é
necessário para satisfazer as necessidades da vida, isto é, para o
sustento, tratamento de moléstias, vestuário e habilitação, e, se o
alimentário7 é menor, também para as despesas de criação e
educação.
Pode-se constatar que no entendimento jurídico, os alimentos são aqueles
necessários para a sobrevivência de uma forma digna, incluindo, não apenas o
necessário para a nutrição, mas também para a moradia, vestuário, educação e
saúde, entre outras necessidades essenciais à vida.
7
Aquele a quem se dá ou deve alimentos. O mesmo que alimentando e alimentado. (FRANÇA, v. 6,
1.978, p.114)
No intuito de corroborar com tal afirmação, passa-se a expor o entendimento
de Venosa (v. 6, 2.003, p.372) sobre os alimentos:
Assim, alimentos, na linguagem jurídica, possuem significado bem
mais amplo do que o sentido comum, compreendendo, além da
alimentação, também o que for necessário para a moradia,
vestuário, assistência médica e instrução. Os alimentos, assim,
traduzem-se em prestações periódicas fornecidas a alguém para
suprir essas necessidades e assegurar sua subsistência.
O Tribunal de Justiça do Estado de Santa Catarina possui o mesmo
posicionamento ao decidir sobre ação de alimentos, declinando que estes referemse não apenas a alimentação em si, mas também são destinados a outras
necessidades imprescindíveis à vida:
CIVIL - FAMÍLIA - DEVER DOS GENITORES DE SUSTENTO DA
PROLE - DEVER DOS CÔNJUGES DE MÚTUA ASSISTÊNCIA ALIMENTOS - CRITÉRIO DE FIXAÇÃO - EXEGESE DOS
ARTIGOS 231, III E IV, E 400 DO CÓDIGO CIVIL
É dever de ambos os genitores sustentar os filhos em conseqüência
do pátrio poder ou poder familiar, provendo-lhes alimentação,
vestuário, educação, abrigo, medicamentos, enfim, tudo aquilo
que se faça necessário à manutenção e à sobrevivência da
prole durante a menoridade, a teor do art. 231, IV, do Código Civil.
O dever dos cônjuges de mútua assistência (CC, art. 231, III) dá
sustentação material à pretensão alimentar da ex-mulher que busca,
em juízo, a condenação do varão a pagar-lhe alimentos, mormente
quando a sociedade conjugal ainda não foi legalmente dissolvida.
O critério de fixação dos alimentos provisionais, provisórios ou
definitivos está previsto no art. 400 do Código Civil, que determina
sejam observadas as necessidades do reclamante e os recursos
econômicos da pessoa obrigada. Assim, a despeito da inexistência
de fórmula matemática, a verba alimentar não pode ser arbitrada em
quantia irrisória, imprópria para suprir as exigências vitais do
alimentando, tampouco em valor excessivo, capaz de levar à
bancarrota o obrigado. À míngua de provas específicas quanto aos
rendimentos reais do alimentante8, deve o magistrado, na tarefa de
fixação dos alimentos, valer-se dos sinais exteriores de riqueza
daquele, a denotarem, ante a visão de seu patrimônio e de seu
modo de vida, o seu verdadeiro poder aquisitivo, mormente quando
se tratar de empresário ou de profissional liberal, dada a falta de
credibilidade das declarações unilaterais feitas por eles, em Juízo, a
respeito de seus rendimentos mensais. (Apelação Cível
8
Aquele que dá, paga, fornece alimentos. É o sujeito passivo da obrigação alimentar, o devedor. Na
linguagem jurídica, é usado, preferentemente, a alimentador que tem o mesmo significado. (FRANÇA,
v. 6, 1.978, p.114)
2002.008698-9, Relator: Desembargador Luiz Carlos Freyesleben,
Data da Decisão: 29/08/2.002) (grifo nosso)
APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE ALIMENTOS. AÇÃO DE
ALIMENTOS. FIXAÇÃO EM R$ 700,00 MENSAIS. VERBA
CONSIDERADA RAZOÁVEL PARA FILHA DE 2 ANOS E 9 MESES.
VARÃO QUE PERCEBE CERCA DE R$ 3.600,00 MENSAIS
LABORANDO COMO REPRESENTANTE COMERCIAL. RECURSO
DESPROVIDO. Os pais têm o dever de assistir, criar e educar os
filhos menores. Assim, não poderá se eximir o varão de auxiliar sua
filha. O valor arbitrado em R$ 700,00 mensais é justo e só através
destes alimentos sua filha poderá levar uma vida digna e
saudável, sem que nada lhe falte. (Apelação Cível 2002.007497-2,
Relator: Desembargador Carlos Prudêncio, Data da Decisão:
22/10/2.002) (grifo nosso)
Atualmente, o instituto dos alimentos não deve mais ser visto como um ato de
piedade ou solidariedade, pois está regulado pelo ordenamento jurídico (PORTO,
2.003). Acerca dos alimentos, encontram-se normas a seu respeito tanto no Código
Civil como em lei extravagantes, já devidamente mencionadas, em ordem
cronológica.
[...] Alimentos, na terminologia jurídica, tem significado próprio,
abrangendo todo o necessário para o sustento, habitação, vestuário,
despesas com a saúde e instrução. Entende-se, porém, que a
fixação, em ação, de quantia certa, não exclui a obrigação dos pais
de dar aos filhos, mormente em se tratando de assistência médica,
se necessário, o que ultrapassar os limites de pensão fixada. (TJPR
– Ac. 11433, 17-6-96, Rel. Dês. Wilson Reback apud Venosa, v. 6,
2.003, p.371)
Desta forma, o auxílio que os parentes fornecem aos que necessitam são
chamados de alimentos (MONTEIRO, v. 2, 2.004). Este instituto visa amparar
aqueles que, por diversas causas, entre elas a idade, não possuem condições
materiais mínimas de subsistência humana, requerendo ao próximo e em primeiro
lugar aos parentes, que lhe satisfaçam tais necessidades essenciais.
2.3 CLASSIFICAÇÃO DOS ALIMENTOS
No tocante à classificação dos alimentos, pode-se averiguar que os alimentos
são classificados com base em alguns critérios, sendo eles os seguintes: natureza,
causa jurídica, finalidade, momento da prestação e modalidade da prestação.
Diante disso, passa-se a demonstrar cada um dos critérios evidenciados que
fazem a classificação do instituto dos alimentos.
2.4.1 Quanto à Natureza
Com relação à natureza poderão ser classificados como alimentos naturais,
também chamados de necessários, ou alimentos civis, igualmente titulados de
côngruos.
[...] a doutrina costuma distinguir os alimentos naturais ou
necessários,
aqueles
que
possuem
alcance
limitado,
compreendendo estritamente o necessário para a subsistência; e os
alimentos civis ou côngruos, isto é, convenientes, que incluem os
meios suficientes para a satisfação de todas as outras necessidades
básicas do alimentando, segundo as possibilidades do obrigado.
(VENOSA, v. 6, 2.003, p.372) (grifo do autor)
[...] por alimentos côngruos entende-se o dever de ministrar comida,
vestuário, habitação e demais recursos econômicos necessários,
tomando-se em consideração a idade, a condição social e demais
circunstâncias pertinentes ao familiar em situação de necessidade;
de modo diverso, os alimentos necessários, se bem que igualmente
compreensivos da comida, vestuário, da habitação, reclamados pelo
alimentando, devem ser calculados à base do mínimo indispensável
para qualquer pessoa sobreviver, sem tomar em consideração as
condições própria do beneficiário. (LOPES HERRERA apud Cahali,
2.002, p.19)
O artigo 1.694 do Código Civil estabelece em seu parágrafo primeiro os
alimentos civis, aqueles fixados com base nas necessidades do reclamante, sendo
que em seu parágrafo segundo refere-se aos alimentos necessários, os quais serão
fixados quando o reclamante for responsável pela situação em que se encontra.
Art. 1.694. Podem os parentes, os cônjuges ou companheiros pedir
uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo
compatível com a sua condição social, inclusive para atender às
necessidades de sua educação.
§ 1º Os alimentos devem ser fixados na proporção das
necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada.
§ 2º Os alimentos serão apenas os indispensáveis à subsistência,
quando a situação de necessidade resultar de culpa de quem os
pleitea.
Na concepção de Diniz (v. 5, 2.002, p.471), muito embora também manifestese na classificação dos alimentos quanto à sua natureza em naturais ou civis, ainda
menciona acerca da natureza dos alimentos que:
Bastante controvertida é a questão da natureza jurídica dos alimentos. Há
os que os consideram como um direito pessoal extrapatrimonial, como
fazem Ruggiero, Cicu e Giorgio Bo, em virtude de seu fundamento éticosocial e do fato de que o alimentando não tem nenhum interesse
econômico, visto que a verba recebida não aumenta seu patrimônio, nem
serve de garantia a seus credores, apresentando-se, então, como uma das
manifestações do direito à vida, que é personalíssimo. Outros, como
Orlando Gomes, aos quais nos filiamos, nele vislumbram um direito, com
caráter especial, com conteúdo patrimonial e finalidade pessoal, conexa a
um interesse superior familiar, apresentado-se como uma relação
patrimonial de crédito-débito, uma vez que consiste no pagamento
periódico de soma de dinheiro ou no fornecimento de víveres, remédios e
roupas, feito pelo alimentante ao alimentando, havendo, portanto, um
credor que pode exigir de determinado devedor uma prestação econômica.
Os alimentos naturais são apenas aqueles indispensáveis para a manutenção
da pessoa, como a alimentação, o necessário para a sua saúde, habitação e
vestuário, já os alimentos civis abrangem, além das necessidades mencionadas, o
que for imprescindível com relação à educação e ao lazer. (MONTEIRO, v. 2, 2.004)
2.3.2 Quanto à Causa Jurídica
No tocante à causa jurídica, os alimentos poderão ser legítimos, voluntários e
ressarcitórios.
Legítimos serão os alimentos atribuídos em função da lei, estando inserido no
Direito Familiar, onde são disciplinados, em virtude de serem decorrentes do
parentesco e do casamento.
Os voluntários são, como o próprio nome já diz, aqueles que serão prestados
em virtude de uma vontade, que poderá ser inter vivos9 ou causa mortis10.
Já o artigo 948, inciso II, do Código Civil demonstra um exemplo de alimentos
ressarcitórios:
Art. 948. No caso de homicídio, a indenização consiste, sem excluir
outras reparações:
[...]
II - na prestação de alimentos às pessoas a quem o morto os devia,
levando-se em conta a duração provável da vida da vítima.
Sendo assim, os ressarcitórios são aqueles destinados através de obrigação
resultante de delito cometido por quem está tendo que prestar alimentos ao
necessitado, desde que este não tenha concorrido intencionalmente para o
resultado.
Como legítimos, qualificam-se os alimentos devidos em virtude de
uma obrigação legal; no sistema do nosso direito, são aqueles que
se devem por direito de sangue (ex iure sanguinis11), por um veículo
de parentesco ou relação de natureza familiar, ou em decorrência do
matrimônio; só os alimentos legítimos, assim chamados por
derivarem ex dispositione iuris12, inserem-se no Direito de Família.
[...]
Voluntários são os que se constituem em decorrência de uma
declaração de vontade, inter vivos ou mortis causa; resultantes ex
dispositione hominis13, também chamados obrigacionais, ou
prometidos ou deixados, prestam-se em razão de contrato ou de
9
Refere-se aos negócios entre vivos (ROSA, 2.002, p.164)
Por causa da morte (ROSA, 2.002, p.172)
11
Por direito de sangue (MAGALHÃES, 1.982, p.69)
12
Por disposição do direito (MAGALHÃES, 1.982, p.69)
13
Por disposição do homem (MAGALHÃES, 1.982, p.69)
10
disposição de última vontade; pertencem, pelo que, ao Direito das
Obrigações ou ao Direito das Sucessões, onde se regulam os
negócios jurídicos que lhes servem de fundamento.
[...]
Finalmente, o direito de alimentos pode nascer a benefício do
necessitado, sem que ele próprio, ou terceiro, tenha buscado
intencionalmente esse resultado, podendo, porém, surgir tanto da
atividade do necessitado como da atividade de terceiro. (CAHALI,
2.002, p.22-23)
Desta forma, pode-se constatar que os alimentos legítimos são os
decorrentes da lei, os voluntários são os resultantes da declaração de vontade de
quem irá prover, e os ressarcitórios, por sua vez, são os decorrentes de ato ilícito14,
tendo como objetivo indenizar a vítima.
2.3.3 Quanto à Finalidade
Os alimentos, segundo a sua finalidade, podem ser provisionais ou regulares,
estes também chamados de definitivos.
Os alimentos provisionais são aqueles concedidos e fixados pelo juiz para
assegurar a subsistência de quem é autor da ação, enquanto esta lide é discutida,
podendo aqueles ser pleiteados na propositura ou durante a ação, desde que haja
prova pré-constituída do dever de prestá-los.
Segundo o entendimento de Diniz (v. 5, 2.002, p.476), alimentos provisionais
são aqueles que são:
[...] concedidos concomitantemente ou antes da ação de separação
judicial, de nulidade ou anulação de casamento ou de alimentos,
para manter o suplicante ou sua prole na pendência da lide, tendo,
portanto, natureza antecipatória e cautelar;
14
Consoante o conceito que é dado pelo Direito Civil, assim se entende toda ação ou omissão
voluntária, negligência ou imprudência, que viole direito alheio ou cause prejuízo a outrem, por dolo
ou culpa. (SILVA, v. I, 1.967, p.186)
O Código Civil, em seu artigo 1.706, dispõe que os alimentos provisionais
“serão fixados pelo juiz, nos termos da lei processual”.
A norma processual mencionada no Código Civil, refere-se a um
procedimento cautelar de alimentos provisionais, devidamente declinado nos artigos
852 a 85415 do Código de Processo Civil, o qual assegura
a concessão de
alimentos para a manutenção de quem os pleiteia. Desta forma, os alimentos
provisionais não poderão ser requeridos nos próprios autos da ação de alimentos,
mas sim em autos apartados antes ou no curso da ação principal, conforme
determina o artigo 796 do Código de Processo Civil.
“Art. 796. O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do
processo principal e deste é sempre dependente”.
Antes de ser elucidado acerca dos alimentos regulares, é importante salientar
a diferença existente entre os alimentos provisionais e os alimentos provisórios, uma
vez que, na prática, acabam se confundindo.
Os alimentos provisórios são aqueles que podem ser fixados no despacho
inicial do processo de alimentos, conforme determina o artigo 4º da Lei 5.478/68:
“Art. 4º Ao despachar o pedido, o juiz fixará desde logo alimentos provisórios
a serem pagos pelo devedor, salvo se o credor expressamente declarar que deles
não necessita”.
Regidos pela Lei nº 5.478/68 apresentar-se-ão os casos em que, ao
momento da demanda, achem-se provadas a relação parental ou a
obrigação alimentar, tornado presumível o crédito alimentar, a impor
a concessão liminar de alimentos provisórios. Diversamente, a ação
cautelar de alimentos provisionais depende de pressupostos
normais da tutela assecurativa, ou seja, do fumus boni iuris16 e do
periculum in mora17. (OLIVEIRA, s.d., apud Brum, 2.001, p.219)
15
Art. 852. É lícito pedir alimentos provisionais:
I - nas ações de desquite e de anulação de casamento, desde que estejam separados os cônjuges;
II - nas ações de alimentos, desde o despacho da petição inicial;
III - nos demais casos expressos em lei.
o
Parágrafo único. No caso previsto no n I deste artigo, a prestação alimentícia devida ao requerente
abrange, além do que necessitar para sustento, habitação e vestuário, as despesas para custear a
demanda.
Art. 853. Ainda que a causa principal penda de julgamento no tribunal, processar-se-á no primeiro
grau de jurisdição o pedido de alimentos provisionais.
Art. 854. Na petição inicial, exporá o requerente as suas necessidades e as possibilidades do
alimentante.
Parágrafo único. O requerente poderá pedir que o juiz, ao despachar a petição inicial e sem audiência
do requerido, Ihe arbitre desde logo uma mensalidade para mantença.
16
Fumaça do bom direito (ROSA, 2.002, p. 155)
17
Perigo na demora (ROSA, 2.002, p. 155)
Diante do que foi exposto, pode-se considerar que a diferença existente entre
os alimentos provisionais e os provisórios, são que estes são fixados no curso da
ação de alimentos e aqueles são propostos mediante ajuizamento de uma ação
cautelar.
No tocante aos alimentos regulares Cahali (2.002, p.27) afirma:
“Dizem-se regulares, ou definitivos, aqueles estabelecidos pelo juiz ou
mediante acordo das próprias partes, com prestações periódicas, de caráter
permanente, ainda que sujeitos a eventual revisão”.
Assim, os alimentos regulares são aqueles determinados pelo juiz ou através
de acordo das partes, possuindo prestações periódicas e com caráter permanente,
embora sujeitos à revisão judicial. (DINIZ, v. 5, 2.002)
2.3.4 Quanto ao Momento da Prestação
Em relação ao momento em que são prestados os alimentos, estes poderão
ser alimenta futura, podendo ser chamados de alimentos futuros, ou alimenta
praeterita, conhecido também como alimentos pretéritos.
Segundo Venosa (v. 6, 2.003) os alimentos pretéritos não são possíveis no
ordenamento jurídico brasileiro, pois serão prestados antes da citação, conforme
menciona o artigo 13, § 2º, da Lei 5.478/1.968:
Art. 13 O disposto nesta lei aplica-se igualmente, no que couber, às
ações ordinárias de desquite, nulidade e anulação de casamento, à
revisão de sentenças proferidas em pedidos de alimentos e
respectivas execuções.
[...]
§ 2º. Em qualquer caso, os alimentos fixados retroagem à data da
citação.
Venosa (v. 6, 2.003, p.377) ainda afirma que:
“[...] O contrato, a doação e o testamento podem fixá-los para o passado,
contudo, porque nessas hipóteses não há restrições de ordem pública”.
Os alimentos objetivam a satisfação de necessidade atuais ou
futuras e não as passadas (in praeteritur non vivitur ou nemo vivit in
praeteritum18). Têm eles finalidade prática, a subsistência da pessoa
alimentada. Se esta, bem ou mal, logrou sobreviver sem recorrer ao
auxílio do alimentante, não pode pretender, desde que se resolveu a
impetrá-lo, se lhe concedam alimentos relativos ao passado, já
definitivamente transposto. (MONTEIRO, v. 2, 2.004, p.374)
Acerca do momento da prestação, Miranda (v. 3, 2.001, p.254) assevera que:
Alimenta futura são os alimentos que se prestam em virtude de
sentença, transitada em julgado e a partir da coisa julgada, ou em
virtude de acordo e a partir desse. Alimenta praeterita são os
anteriores a qualquer desses momentos. Os alimentos pretéritos são
devidos desde que se compõe o suporte fático da regra jurídica
sobre alimentos.
Alimenta futura são aqueles prestados em virtude de decisão judicial ou
acordo homologado pelo Juízo.
Já alimenta praeterita são os que foram prestados anteriormente a qualquer
um dos momentos elucidados no alimenta futura e muitas vezes antecedem a
propositura da ação.
2.3.5 Quanto à Modalidade da Prestação
E por último, classificar-se-ão os alimentos em relação à modalidade da
prestação, podendo ser próprios ou impróprios.
O artigo 1.701 do Código Civil, em sua primeira parte, menciona a forma de
prestação imprópria, afirmando que “a pessoa obrigada a suprir alimentos poderá
pensionar o alimentando”.
Posteriormente refere-se a prestação própria, mencionando que poderá o
alimentante “dar-lhe hospedagem e sustento, sem prejuízo do dever de prestar o
necessário à sua educação, quando menor”.
18
Ninguém vive no passado (MAGALHÃES, 1.982, p.142)
O parágrafo único deste mesmo artigo ainda determina que “compete ao juiz,
se as circunstâncias o exigirem, fixar a forma do cumprimento da prestação”.
Entretanto, a fim de ser deferida a modalidade de prestação na forma própria
é necessário que haja a concordância do alimentando, pois o artigo 25 da Lei
5.478/68 determina:
“Art. 25. A prestação não pecuniária estabelecida no art. 40319 do Código
Civil, só pode ser autorizada pelo juiz se a ela anuir o alimentado capaz”.
Schanze põe em evidência a distinção entre obrigação de alimentos
que tem como conteúdo a prestação daquilo que é diretamente
necessário à manutenção da pessoa (obrigação alimentar própria); e
obrigação de alimentos que tem como conteúdo o fornecimento dos
meios idôneos à aquisição de bens necessários à subsistência
(obrigação alimentar imprópria)
[...]
Na obrigação alimentar imprópria – escrevem Azzariti e Martinez -,
que se perfaz mediante o fornecimento da prestação, sob forma de
pensão, dos meios para a obtenção do necessário à vida, assegurase ao alimentando um direito de crédito, que encontra garantia
genérica no patrimônio do obrigado (CAHALI, 2.002, p.28)
Diante disso, a prestação própria possui em seu conteúdo aquilo que é
inteiramente indispensável à manutenção do reinvidicante, ou seja, o alimentante
poderá fornecer hospedagem, alimentação e vestuário, ao invés de oferecer um
certo valor mensal, devendo ainda fornecer o que for necessário para a educação.
Em relação a prestação imprópria, esta refere-se aos meios idôneos para a
aquisição de bens necessários à subsistência do reinvidicante, sendo este o meio
mais comum de prestação alimentícia na atualidade, pois o juiz fixa um determinada
quantia mensal e o alimentante a paga ao alimentando ou ao representante legal,
caso o primeiro seja menor.
A seguir, se passará a estudar o parentesco e o poder familiar, seus conceitos
e seus principais pontos.
19
Dispositivo correspondente ao artigo 1.701 do Código Civil de 2002.
3 ASPECTOS LEGAIS RELACIONADOS AO PARENTESCO E AO PODER
FAMILIAR
As relações de parentesco encontram-se disciplinadas no subtítulo II, do livro
IV, do Código Civil, estando descritos no referido subtítulo diversos dispositivos
concernentes as disposições gerais, à filiação, ao reconhecimento dos filhos, a
adoção e o poder familiar.
No presente capítulo, se passará a estudar primeiramente os dispositivos
referentes as disposições gerias e, após, os dispositivos acerca do poder familiar,
haja vista que estes temas são importantes para a análise dos próximos capítulos.
3.1 PARENTESCO
3.1.1 Conceito de Parentesco
O Código Civil, descreve nos artigos 1.591 a 1.595, as disposições gerais
para o exame e fixação das relações de parentesco, descrevendo:
Art. 1.591. São parentes em linha reta as pessoas que estão umas
para com as outras na relação de ascendentes e descendentes.
Art. 1.592. São parentes em linha colateral ou transversal, até o
quarto grau, as pessoas provenientes de um só tronco, sem
descenderem uma da outra.
Art. 1.593. O parentesco é natural ou civil, conforme resulte de
consangüinidade ou outra origem.
Art. 1.594. Contam-se, na linha reta, os graus de parentesco pelo
número de gerações, e, na colateral, também pelo número delas,
subindo de um dos parentes até ao ascendente comum, e descendo
até encontrar o outro parente.
Art. 1.595. Cada cônjuge ou companheiro é aliado aos parentes do
outro pelo vínculo da afinidade.
§ 1o O parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos
descendentes e aos irmãos do cônjuge ou companheiro.
§ 2o Na linha reta, a afinidade não se extingue com a dissolução do
casamento ou da união estável.
Na concepção de Diniz (v. 5, 2.002, p.367) parentesco é:
“[...] a relação vinculatória existente não só entre pessoas que descendem
umas das outras ou de um mesmo tronco comum, mas também entre um cônjuge e
os parentes do outro e entre adotante e adotado”.
O artigo 227, §6º, da Constituição da República Federativa do Brasil, no
intuito de evitar a discriminação aos filhos tidos fora do casamento e também
àqueles que foram adotados, afirma que:
Art. 227. É dever da família, da sociedade e do Estado assegurar à
criança e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito à vida, à
saúde, à alimentação, à educação, ao lazer, à profissionalização, à
cultura, à dignidade, ao respeito, à liberdade e à convivência familiar
e comunitária, além de colocá-los a salvo de toda forma de
negligência, discriminação, exploração, violência, crueldade e
opressão.
[...]
§ 6º - Os filhos, havidos ou não da relação do casamento, ou por
adoção, terão os mesmos direitos e qualificações, proibidas
quaisquer designações discriminatórias relativas à filiação.
Sendo assim, não deve haver qualquer diferença nas relações de parentesco
em virtude de sua origem.
3.1.2 Modalidades de Parentesco
O parentesco possui três modalidades: Natural, Afinidade ou Civil.
A modalidade de parentesco denominado natural (também chamado de
consangüíneo), é o existente entre sujeitos descendentes de um mesmo tronco
ancestral. (DINIZ, v. 5, 2.002)
No entendimento de Viana (v. 2, 1.998, p.204):
“O parentesco por consangüinidade é a relação vinculando entre si pessoas
que descendem umas das outras, ou que descendem de um mesmo tronco.
[...]”. (grifo do autor)
Já o parentesco por afinidade, o qual encontra-se determinado no artigo
1.595 do Código Civil, já mencionado acima, é aquele entre o cônjuge ou
companheiro com os parentes naturais do outro.
A afinidade é vínculo de ordem jurídica; ela não decorre da
natureza, ou do sangue, como o parentesco por consangüinidade,
mas tão-somente da lei.
A afinidade é, outrossim, relação de índole estritamente pessoal e
não se estende além dos limites traçados em lei. (MONTEIRO, v. 2,
2.004, p.298)
Neste tipo de parentesco, não há a extinção do vínculo em virtude do divórcio
ou da dissolução da união estável. Além disso, nesta modalidade de parentesco se
limita apenas aos ascendentes, descendentes e irmãos do cônjuge ou do
companheiro, conforme declina os §§ 1º e 2º, do artigo 1.595, do Código Civil.
Por fim, no que tange ao parentesco civil, tal modalidade é aquela decorrente
de origem diversa da consangüinidade, podendo citar a adoção, uma vez que o
adotado não possuirá mais nenhum vínculo com os genitores biológicos e seus
parentes, exceto no efeito de impedimento para o casamento. (DINIZ, v. 5, 2.002)
No tocante as relações de parentesco, essas são de grande relevância, pois,
em razão delas, estabelecem-se direitos e deveres entre os parentes, tanto natural,
por afinidade ou civil. (DINIZ, v. 5, 2.002)
Pode-se citar como exemplo de um dever entre parentes, a obrigação
alimentar, conforme preleciona o artigo 1.694, do Código Civil, já mencionado no
2.4.1 do capítulo anterior.
3.1.3 Contagem dos Graus
O parentesco pode ser visto pela linha reta, conforme o artigo 1.591, do
Código Civil, ou pela linha colateral, sendo que este é estabelecido até o quarto
grau, como consta no artigo 1.592, do mesmo diploma legal, e aquele é infinito.
O parentesco pode ocorrer em linha reta, quando as pessoas estão
umas para com as outras na relação de ascendentes e
descendentes (art. 1.591; antigo, art. 330), ou em linha colateral ou
transversal, quando as pessoas provêm de um só tronco, sem
descenderem uma da outra (art. 1.592; antigo, art. 331). A linha é a
série de pessoas que se relacionam pelo vínculo. Dentro dessas
linhas, há graus de parentesco que se definem pela proximidade do
ancestral comum. Grau é a distância que vai de uma geração a
outra. Geração é a relação que existe entre gerador e gerado.
(VENOSA, v. 6, 2.003, p.258)
Como exemplo de parentes em linha reta pode-se citar a relação entre pai e
filho, filho e avô, ou seja, está sempre relacionado entre os ascendentes e
descendentes.
Já na linha colateral tem-se o parentesco existente entre irmãos, tios,
sobrinhos e primos, sendo que os parentes colaterais nunca descendem um do
outro, apenas advêm de um antepassado comum (Monteiro, v. 2, 2.004)
A forma de contagem dos parentes tanto na linha reta como na colateral,
encontra-se devidamente declinado no artigo 1.594, do Código Civil.
Sobre a contagem dos graus no parentesco por afinidade, Viana (v. 2, 1.998,
p.206) assevera que:
Na afinidade, embora inexista ascendente comum, o parentesco
conhece as duas linhas, e a contagem se faz por graus por analogia
com o parentesco consangüíneo. Na linha reta ascendente estão o
sogro, a sogra, e na descendente genro e nora. Entre sogro e genro
o parentesco é de primeiro grau em linha reta. Na linha colateral um
dos cônjuges fica colocado na posição do outro, com relação aos
parentes deste, na contagem dos graus.
No tocante aos parentes em linha colateral o Código Civil de 1.916
estabelecia, no artigo 33120, que o parentesco iria até o sexto grau, sendo que o
Código Civil de 2.002 diminui para até o quarto grau, conforme já fora mencionado.
20
Art. 331. São parentes, em linha colateral, ou transversal, até o sexto grau, as pessoas que provêm
de um só tronco, sem descenderem uma da outra.
3.2 PODER FAMILIAR
3.2.1 Conceito de Poder Familiar
Primeiramente, é importante salientar que antes de entrar em vigor o Código
Civil de 2.002, em 10 de janeiro de 2.003, o poder familiar era chamado de pátrio
poder e possuía um conceito um pouco diferente daquele, pois significava o poder
que o pai tinha sobre os descendentes menores.
Nos primórdios do direito, o poder familiar nada mais significava que
o conjunto de prerrogativas conferidas ao pai sobre o filho. No direito
romano, ocupava aquele uma posição de chefe absoluto sobre a
pessoa dos filhos, com tantos poderes a ponto de ser-lhe permitida
a eliminação da vida do filho. Dizia-se que o pater tinha o direito
sobre a vida e a morte do filho – ou o jus vitae et necis, sem que, no
entanto, pudesse ele agir arbitrariamente. De acordo com os
escritos antigos, reunia-se um conselho familiar – o judicium
domesticum21 – para opinar a respeito da morte do filho. Mas, dado
o parecer, permanecia a vontade do pater. (RIZZARDO, 2.006,
p.600) (grifo do autor)
“[...] o pátrio poder representava uma tirania, a tirania do pai sobre o filho; hoje
o poder familiar é uma servidão do pai e da mãe para tutelar o filho” (MONTEIRO, v.
2, 2.004, p.347)
O Código Civil de 1.916, em seu artigo 379 conceituava o que era o pátrio
poder:
“Art. 379. Os filhos legítimos, os legitimados, os legalmente reconhecidos e os
adotivos estão sujeitos ao pátrio poder, enquanto menores”.
Já o artigo 380, do mesmo diploma legal, mencionava, com clareza, que a
decisão era do pai em relação aos filhos menores, havendo apenas a colaboração
da mãe. Sendo assim, constata-se que havia a submissão da mulher em relação ao
marido:
21
Juízo Doméstico (MAGALHÃES, 1.982, p.110)
Art. 380. Durante o casamento compete o pátrio poder aos pais,
exercendo-o o marido com a colaboração da mulher. Na falta ou
impedimento de um dos progenitores passará o outro a exercê-lo
com exclusividade.
Parágrafo único. Divergindo os progenitores quanto ao exercício do
pátrio poder, prevalecerá a decisão do pai, ressalvado à mãe o
direito de recorrer ao juiz para a solução da divergência.
Com o advento da Constituição da República Federativa do Brasil de 1.988, a
qual estabeleceu igualdade entre homem e mulher22, houve a necessidade de mudar
referida conceituação existente no Código Civil de 1.916, em relação ao pátrio
poder.
Observa-se que o Estatuto da Criança e do Adolescente, Lei 8.069/90, ainda
menciona pátrio poder, todavia, em seu artigo 21, já determina que este deve ser
exercido de forma igual pelos genitores:
Art. 21. O pátrio poder será exercido, em igualdade de condições,
pelo pai e pela mãe, na forma do que dispuser a legislação civil,
assegurado a qualquer deles o direito de, em caso de discordância,
recorrer à autoridade judiciária competente para a solução da
divergência.
Em virtude da igualdade entre homens e mulheres estabelecida na
Constituição da República Federativa do Brasil de 1.988, o Código Civil de 2.002
mudou a nomenclatura do instituto para poder familiar e este passou a ser exercido
de forma igual entre os genitores, como estabelece os artigos 1.631 e 1.632 do
referido diploma legal:
Art. 1.631. Durante o casamento e a união estável, compete o poder
familiar aos pais; na falta ou impedimento de um deles, o outro o
exercerá com exclusividade.
22
Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à
igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:
I - homens e mulheres são iguais em direitos e obrigações, nos termos desta Constituição;
Art. 226. A família, base da sociedade, tem especial proteção do Estado.
[...]
§ 5º - Os direitos e deveres referentes à sociedade conjugal são exercidos igualmente pelo homem e
pela mulher.
Parágrafo único. Divergindo os pais quanto ao exercício do poder
familiar, é assegurado a qualquer deles recorrer ao juiz para solução
do desacordo.
Art. 1.632. A separação judicial, o divórcio e a dissolução da união
estável não alteram as relações entre pais e filhos senão quanto ao
direito, que aos primeiros cabe, de terem em sua companhia os
segundos.
Pode-se dizer que o poder familiar é o direito outorgado aos genitores para
cumprirem um conjunto de obrigações em relação aos filhos, ou seja, o dever de
proteger, zelar e educar, bem como aos seus bens, visando o interesse dos menores
e da família e não em proveito dos genitores. (MONTEIRO, v. 2, 2.004)
“[...] o poder familiar, mais que um poder, constitui-se de uma relação, ou do
exercício de várias atribuições, cuja finalidade última é o bem do filho”. (RIZZARDO,
2.006, p.600)
Pereira (v. 5, 2.004, p.420) manifesta-se neste mesmo sentido, declinando
que:
[...] A idéia predominante é que a potestas23 deixou de ser uma
prerrogativa do pai, para se afirmar como a fixação jurídica dos
interesses dos filhos, visando protegê-lo e não beneficiar quem o
exerce. A doutrina, há muito, aconselhava a mudança da
designação de “pátrio poder” para “pátrio dever”. (grifo do autor)
E ainda Pereira (v. 5, 2.004, p.422) afirma que:
A referida estrutura consagra, definitivamente, a “doutrina jurídica da
proteção integral”, ao indicar que os interesses dos pais não se
impõem aos dos filhos, reconhecendo-se a condição de sujeitos de
direitos que a lei lhes atribui. Estamos diante de uma nova estrutura
familiar marcada essencialmente pelas responsabilidades dos pais
pelos filhos, pessoas em condições peculiares de desenvolvimento.
É importante esclarecer ainda que o poder familiar é indisponível, uma vez
que nenhum dos genitores pode abrir mão de exercê-lo, é também inalienável, pois
não pode ser transferido em virtude de decorrer da paternidade natural ou legal, e
23
Poder (ROSA, 2.002, p. 180)
por fim é irrenunciável e imprescritível, em virtude de que não há decadência caso
um dos genitores deixe de exercê-lo. (PEREIRA, v. 5, 2.004)
O poder familiar, no tocante aos filhos que não são reconhecidos pelo pai
biológico, será exercido unicamente pela genitora. Entretanto, pode haver a
possibilidade de ser nomeado tutor24 nos casos em que a genitora não é conhecida,
esteja desaparecida ou não possua condições de exercer tal poder, conforme
determina o artigo 1.633 do Código Civil:
“Art. 1.633. O filho, não reconhecido pelo pai, fica sob poder familiar exclusivo
da mãe; se a mãe não for conhecida ou capaz de exercê-lo, dar-se-á tutor ao
menor”.
Desta forma, a lei procura estabelecer as situações que podem ocorrer no
intuito de evitar que o menor permaneça em situação irregular, a fim de sempre
esteja sujeito ao poder familiar, o qual, como já dito anteriormente, é o poder
conferido aos pais visando o bem dos menores.
3.2.2 Conteúdo do poder familiar quanto à pessoa do filho menor
Sobre o poder familiar quanto à pessoa do filho, o Código Civil determina em
seu artigo 1.634 que:
Art. 1.634. Compete aos pais, quanto à pessoa dos filhos menores:
I - dirigir-lhes a criação e educação;
II - tê-los em sua companhia e guarda;
III - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem;
IV - nomear-lhes tutor por testamento ou documento autêntico, se o
outro dos pais não lhe sobreviver, ou o sobrevivo não puder exercer
o poder familiar;
V - representá-los, até aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e
assisti-los, após essa idade, nos atos em que forem partes,
suprindo-lhes o consentimento;
VI - reclamá-los de quem ilegalmente os detenha;
VII - exigir que lhes prestem obediência, respeito e os serviços
próprios de sua idade e condição.
24
[..] O tutor passará a ter o encargo de dirigir a pessoa e administrar os bens do menor que não se
encontra sob o poder familiar do pai ou da mãe. [...]
A tutela, portanto, é um complexo de direitos e obrigações conferidos pela lei a um terceiro, para que
proteja a pessoa de um menor [...] (DINIZ, v. 5, 2002, p. 504)
O inciso I refere-se ao desenvolvimento do menor, tanto na parte física, como
na parte moral, espiritual, intelectual e social.
Os pais devem fornecer as formas adequadas, de acordo com a posição
social e os recursos financeiros, para a subsistência e a instrução, a fim de que
àqueles, quando adultos, tornem-se pessoas de boa índole, possuindo dignidade e
uma boa formação. (DINIZ, v. 5, 2.002)
Sobre o assunto Venosa (v. 6, 2.003, p.361) afirma que:
Cabe aos pais, primordialmente, dirigir a criação e educação dos
filhos, para proporcionar-lhes a sobrevivência. Compete aos pais
tornar seus filhos úteis à sociedade. A atitude dos pais é
fundamental para a formação da criança. Faltando com esse dever,
o progenitor faltoso submete-se a reprimendas de ordem civil e
criminal, respondendo pelos crimes de abandono material, moral e
intelectual (arts. 244 a 24625 do Código Penal).
O inciso II menciona acerca da companhia e guarda e esta versa na
capacidade de ter o filho junto a si, poder representá-lo ou assisti-lo, bem como
exercer a vigilância e a proteção do menor. (LEITE, 2.004)
[...] direito de guarda é, concomitantemente, um poder-dever dos
titulares do poder familiar. Dever porque aos pais, a quem cabe
criar, incumbe guardar. Constitui um direito, ou melhor, um poder
porque os pais podem reter os filhos no lar, conservando-os junto a
si, regendo seu comportamento em relações com terceiros [...].
25
Art. 244. Deixar, sem justa causa, de prover a subsistência do cônjuge, ou de filho menor de 18
(dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente inválido ou maior de 60 (sessenta) anos,
não lhes proporcionando os recursos necessários ou faltando ao pagamento de pensão alimentícia
judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou
ascendente, gravemente enfermo:
Pena - detenção, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma a dez vezes o maior salário mínimo
vigente no País.
Parágrafo único - Nas mesmas penas incide quem, sendo solvente, frustra ou ilide, de qualquer
modo, inclusive por abandono injustificado de emprego ou função, o pagamento de pensão
alimentícia judicialmente acordada, fixada ou majorada.
Art. 245 - Entregar filho menor de 18 (dezoito) anos a pessoa em cuja companhia saiba ou deva
saber que o menor fica moral ou materialmente em perigo: Pena - detenção, de 1 (um) a 2 (dois)
anos.
§ 1º - A pena é de 1 (um) a 4 (quatro) anos de reclusão, se o agente pratica delito para obter lucro, ou
se o menor é enviado para o exterior.
§ 2º - Incorre, também, na pena do parágrafo anterior quem, embora excluído o perigo moral ou
material, auxilia a efetivação de ato destinado ao envio de menor para o exterior, com o fito de obter
lucro.
Art. 246 - Deixar, sem justa causa, de prover à instrução primária de filho em idade escolar:
Pena - detenção, de quinze dias a um mês, ou multa.
Como os pais são civilmente responsáveis pelos atos dos filhos
menores que estão em sua companhia e guarda, o direito de
guarda abrange, necessariamente, o de vigilância, que torna efetivo
o poder de dirigir a formação moral do menor[...]. (DINIZ, v. 5, 2.002,
p.452)
No tocante à guarda e companhia salienta-se que esta também estabelece
algumas obrigações, como a de responder civilmente por um dano causado à
outrem pelo menor, conforme determina o artigo 932, inciso I, do Código Civil:
“Art. 932. São também responsáveis pela reparação civil:
I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua
companhia; [...]”
Todavia o menor poderá responder pelos danos, caso a pessoa responsável
por ele não possua condições ou obrigação de fazê-lo, como estabelece o artigo
928, do Código Civil:
“Art. 928. O incapaz responde pelos prejuízos que causar, se as pessoas por
ele responsáveis não tiverem obrigação de fazê-lo ou não dispuserem de meios
suficientes”.
Compete aos pais conceder ou negar o consentimento para casar, conforme
determina o inciso III, do artigo em análise, todavia, nos casos em que os pais
negarem injustificadamente, poderá ser requerido em juízo tal consentimento e,
neste caso, o magistrado poderá suprir, com base no estabelecido no Código Civil,
em seus artigos 1.517 e 1.519:
Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar,
exigindo-se autorização de ambos os pais, ou de seus
representantes legais, enquanto não atingida a maioridade civil.
Parágrafo único. Se houver divergência entre os pais, aplica-se o
disposto no parágrafo único do art. 1.631.
[...]
Art. 1.519. A denegação do consentimento, quando injusta, pode ser
suprida pelo juiz.
Tal consentimento para a realização do casamento de pessoas entre
dezesseis e dezoito anos é necessário em virtude de se pressupor “que ninguém
poderá manifestar maior interesse pelo filho, do que os seus pais, a estes cabe tal
prerrogativa” (PEREIRA, v. 5, 2.004, p.428)
Aos pais compete ainda nomear tutor se o outro dos pais não sobreviver ou o
sobrevivo não puder exercer o poder familiar, como determina o inciso IV, do artigo
em análise.
Tal dispositivo está reproduzido no artigo 1.729 do Código Civil:
“Art. 1.729. O direito de nomear tutor compete aos pais, em conjunto.
Parágrafo único. A nomeação deve constar de testamento ou de qualquer
outro documento autêntico”.
O inciso V refere-se à competência que os pais possuem de representar e
assistir os filhos, sendo que referida norma também encontra-se estabelecida no
artigo 1.690 do Código Civil:
“Art. 1.690. Compete aos pais, e na falta de um deles ao outro, com
exclusividade, representar os filhos menores de dezesseis anos, bem como assistilos até completarem a maioridade ou serem emancipados”.
E no artigo 8º, do Código de Processo Civil:
“Art. 8o Os incapazes serão representados ou assistidos por seus pais, tutores
ou curadores, na forma da lei civil”.
É importante salientar que, em relação ao menor, a representação irá até os
dezesseis anos, pois se trata de pessoa absolutamente incapaz de exercer os atos
da vida civil. Já a assistência ocorre quando o menor possui entre dezesseis e
dezoito anos, haja vista que nessa condição é considerado relativamente incapaz de
exercer os atos da vida civil, conforme determinam os artigos 3º, inciso I e 4º, inciso
I, ambos do Código Civil:
Art. 3o São absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os
atos da vida civil:
I - os menores de dezesseis anos;
[...]
Art. 4o São incapazes, relativamente a certos atos, ou à maneira de
os exercer:
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
[...]
O inciso VI, aduz que os pais possuem a competência de reclamar de quem
detenha o menor de forma ilegal. Tal reclamação é realizada através da ação
cautelar de busca e apreensão, conforme preceitua o Código de Processo Civil, nos
artigos 839 a 843.
E por último, o inciso VII discorre sobre a competência dos genitores exigirem
obediência, respeito e os serviços, desde que os últimos estejam em conformidade
com a idade dos menores, pois não poderá haver prejuízo na formação dos últimos.
No tocante à competência que os pais possuem de exigir a prestação de
serviços dos filhos, o direito mencionado neste inciso deve ser analisado com
cautela, uma vez que deve-se interpretar a referida norma com base nos artigos 60 a
6926 do Estatuto da Criança e do Adolescente, bem como no artigo 7º, inciso XXXIII,
da Constituição Federal, o qual determina que:
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de
outros que visem à melhoria de sua condição social:
[...]
XXXIII - proibição de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a
menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis
anos, salvo na condição de aprendiz, a partir de quatorze anos.
26
Art. 60. É proibido qualquer trabalho a menores de quatorze anos de idade, salvo na condição de
aprendiz.
Art. 61. A proteção ao trabalho dos adolescentes é regulada por legislação especial, sem prejuízo do
disposto nesta Lei.
Art. 62. Considera-se aprendizagem a formação técnico-profissional ministrada segundo as diretrizes
e bases da legislação de educação em vigor.
Art. 63. A formação técnico-profissional obedecerá aos seguintes princípios:
I - garantia de acesso e freqüência obrigatória ao ensino regular;
II - atividade compatível com o desenvolvimento do adolescente;
III - horário especial para o exercício das atividades.
Art. 64. Ao adolescente até quatorze anos de idade é assegurada bolsa de aprendizagem.
Art. 65. Ao adolescente aprendiz, maior de quatorze anos, são assegurados os direitos trabalhistas e
previdenciários.
Art. 66. Ao adolescente portador de deficiência é assegurado trabalho protegido.
Art. 67. Ao adolescente empregado, aprendiz, em regime familiar de trabalho, aluno de escola
técnica, assistido em entidade governamental ou não-governamental, é vedado trabalho:
I - noturno, realizado entre as vinte e duas horas de um dia e as cinco horas do dia seguinte;
II - perigoso, insalubre ou penoso;
III - realizado em locais prejudiciais à sua formação e ao seu desenvolvimento físico, psíquico, moral
e social;
IV - realizado em horários e locais que não permitam a freqüência à escola.
Art. 68. O programa social que tenha por base o trabalho educativo, sob responsabilidade de
entidade governamental ou não-governamental sem fins lucrativos, deverá assegurar ao adolescente
que dele participe condições de capacitação para o exercício de atividade regular remunerada.
§ 1º Entende-se por trabalho educativo a atividade laboral em que as exigências pedagógicas
relativas ao desenvolvimento pessoal e social do educando prevalecem sobre o aspecto produtivo.
§ 2º A remuneração que o adolescente recebe pelo trabalho efetuado ou a participação na venda dos
produtos de seu trabalho não desfigura o caráter educativo.
Art. 69. O adolescente tem direito à profissionalização e à proteção no trabalho, observados os
seguintes aspectos, entre outros:
I - respeito à condição peculiar de pessoa em desenvolvimento;
II - capacitação profissional adequada ao mercado de trabalho.
Em relação à obediência, Rizzardo (2.006, p.607) afirma que:
[...] Em princípio, por dedução do art. 1.638, inc. I (art. 395, inc. I, do
Código revogado), que proíbe apenas os castigos imoderados,
depreende-se que é autorizada a aplicação de castigos desde que
não cheguem aos maus tratos, ou revelem a prática de violência
contra a integridade física e psíquica do menor.
O castigo jamais poderá ser excessivo ou muito severo, pois neste caso, o
genitor que cometer excessos estará sujeito a suspensão ou extinção do poder
familiar (PEREIRA, v. 5, 2.004)
3.2.3 Conteúdo do poder familiar quanto aos bens do filho menor
Os filhos quando menores, não possuem, legalmente, capacidade para
administrar seus bens, sendo que esses podem ser fruto da doação, herança,
testamento ou do trabalho.
O Código Civil, nos artigos 1.689 a 1.693, declina a regra para a
administração e usufruto dos bens dos filhos menores pelos pais, desde que estes
se encontrem no exercício do poder familiar. (MONTEIRO, v. 2, 2.004)
É Importante mencionar o teor do artigo 1.689, o qual determina:
“Art. 1.689. O pai e a mãe, enquanto no exercício do poder familiar:
I - são usufrutuários dos bens dos filhos;
II - têm a administração dos bens dos filhos menores sob sua autoridade”.
Acerca do usufruto e da administração sobre os bens dos filhos, Monteiro (v.
2, 2.004, p.354) explana que:
Outorga a lei o usufruto como compensação dos encargos
decorrentes da criação e educação dos filhos. Podem os pais,
entretanto, ser eventualmente compelidos a prestar contas dos
rendimentos produzidos pelos bens sujeitos ao seu usufruto.
[...]
[...] Os poderes dos pais não devem exceder, todavia, os da simples
administração, entendo-se por isso, no dizer de Clóvis, os atos
concernentes à boa conservação e exploração dos bens,
pagamento de imposto, defesa judicial e venda de imóveis. Entre
esses poderes incluem-se, incontestavelmente, o de locar imóveis e
o de receber juros ou rendas.
Venosa (v. 6, 2.003, p.363) possui o mesmo entendimento ao discorrer sobre
a administração que os genitores têm sobre os bens dos filhos menores:
“A administração a que se refere a lei abrange apenas os atos restritos de
administração, como locação, aplicações financeiras, pagamento de impostos,
defesa de direitos”.
Diante disso, a administração dos bens consiste realização dos atos
necessários para a manutenção e melhoria do patrimônio. Entretanto, os genitores
não poderão contrair obrigações que ultrapassem os atos de simples administração,
pois, neste caso, poderá ocorrer, como conseqüência, a diminuição do patrimônio.
(DINIZ, v. 5, 2.002)
Já em relação ao usufruto, geralmente, está conexo à administração dos bens
pelos genitores, pois estes recebem os frutos auferidos com referido patrimônio,
considerando que o usufruto legal, em regra, será sobre todos os bens do menor.
(DINIZ, v. 5, 2.002)
No caso de haver necessidade de venda de bem imóvel, esta deverá decorrer
somente após a obtenção de autorização, em processo de alvará judicial. Todavia,
“[...] a autorização judicial é condicionada à necessidade ou evidente utilidade da
prole.[...]” (MONTEIRO, v. 2, 2.004, p.355).
Quando a administração dos bens não puder ser exercida pelos genitores ou
houver conflito de interesses entre pais e filhos, o juiz nomeará curador especial
para tal ato, conforme determina o artigo 1.692, do Código Civil:
“Art. 1.692. Sempre que no exercício do poder familiar colidir o interesse dos
pais com o do filho, a requerimento deste ou do Ministério Público o juiz lhe dará
curador especial”.
No entendimento de Venosa (v. 6, 2.003, p.364):
Quando colidirem os interesses do progenitor com o do filho menor,
este deverá ser representado ou assistido por curador especial, a
requerimento do filho ou do Ministério Público, também como
aplicação dos princípios gerais sobre conflitos entre representantes
e representados (art. 1.692, do novo Código). Tal colisão de
interesses deve ser vista objetivamente, sempre que as vantagens
colimadas ou os direitos na berlinda possam afrontar ou ferir os
interesses do filho.
Desta forma, pode-se verificar que o legislador procurou resguardar os
direitos dos menores, evitando que os últimos sejam os maiores prejudicados, no
seu patrimônio, por atos cometidos por outras pessoas e que essas acabem
auferindo lucros e vantagens indevidas à custa daqueles.
3.2.4 Extinção do poder familiar
O artigo 1.635 do Código Civil, descreve as causa de extinção do poder
familiar:
Art. 1.635. Extingue-se o poder familiar:
I - pela morte dos pais ou do filho;
II - pela emancipação, nos termos do art. 5o, parágrafo único27;
III - pela maioridade;
IV - pela adoção;
V - por decisão judicial, na forma do artigo 1.638.
Em relação ao inciso I da norma acima citada, é importante salientar que
quando houver o falecimento de um dos genitores, o outro irá exercer sozinho o
poder familiar, sendo que só ocorrerá a extinção deste quando pai e mãe falecerem.
(PEREIRA, v. 5, 2.004)
27
o
Art. 5 A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada à prática
de todos os atos da vida civil.
Parágrafo único. Cessará, para os menores, a incapacidade:
I - pela concessão dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento público,
independentemente de homologação judicial, ou por sentença do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver
dezesseis anos completos;
II - pelo casamento;
III - pelo exercício de emprego público efetivo;
IV - pela colação de grau em curso de ensino superior;
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existência de relação de emprego, desde que, em
função deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia própria.
“É natural que a morte traga a extinção, porquanto desaparece o
sujeito ativo do direito. Mas, o falecimento de um dos progenitores
somente faz cessar o encargo quanto ao que falecer, perdurando
com o outro. Unicamente com a morte de ambos os pais, ou do filho,
dá-se a extinção, impondo-se, então, que se nomeie tutor ao
menor”. (RIZZARDO, 2.006, p.608)
No inciso II consta que o poder familiar será extinto com a emancipação. A
respeito deste instituto pode-se mencionar que o menor emancipado equipara-se a
pessoa maior e como ocorre com esta, não estará mais submetida ao poder familiar.
(DINIZ, v. 5, 2.002)
A extinção do poder familiar pela maioridade, conforme inciso III, trata-se da
regra, pois é a forma mais comum da cessação de tal poder.
Em princípio, a lei institui o poder familiar como sistema de proteção
e defesa do filho-família. Por esse motivo, deve ele durar por todo o
tempo da menoridade deste, ininterruptamente. Mas o legislador
prevê situações em que se antecipa o seu termo. [...] (PEREIRA, v.
5, 2.004, p.432)
Sobre a extinção do poder familiar pela maioridade Diniz (v. 5, 2.002, p.462)
menciona que:
“[...] conferindo-lhe a plenitude dos direitos civis, fazendo cessar a
dependência paterna, uma vez que há presunção legal de que o indivíduo, atingindo
18 anos, não mais necessita de proteção”.
Em relação ao inciso IV, o qual declina a ocorrência da extinção pela adoção,
é importante salientar que se trata de extinção do poder familiar dos pais biológicos,
uma vez que ocorre a transferência do referido poder para os pais adotivos.
(PEREIRA, v. 5, 2.004)
As causas que darão ensejo a extinção do poder familiar com base no inciso
V, do artigo em análise, encontram-se denominadas no artigo 1.63828 do Código
Civil, ou seja, ocorre tal extinção quando os genitores não estiverem cumprindo com
28
Art. 1.638. Perderá por ato judicial o poder familiar o pai ou a mãe que:
I - castigar imoderadamente o filho;
II - deixar o filho em abandono;
III - praticar atos contrários à moral e aos bons costumes;
IV - incidir, reiteradamente, nas faltas previstas no artigo antecedente.
as obrigações do poder familiar, entre eles o dever de prestar uma boa educação e
não praticar maus tratos contra o menor.
Por último, ainda faz-se necessário transcrever e dar ênfase a regra do artigo
1.636, do Código Civil:
Art 1.636. O pai ou a mãe que contrai novas núpcias, ou estabelece
união estável, não perde, quanto aos filhos do relacionamento
anterior, os direitos ao poder familiar, exercendo-os sem qualquer
interferência do novo cônjuge ou companheiro.
Parágrafo único. Igual preceito ao estabelecido neste artigo aplicase ao pai ou à mãe solteiros que casarem ou estabelecerem união
estável.
O legislador, neste artigo, procurou disciplinar que os pais que constituem um
novo relacionamento, através do casamento ou mediante a união estável não
perderão o poder familiar dos filhos que são frutos de outro relacionamento.
No próximo capítulo procura-se demonstrar a distinção entre o dever de
sustento e a obrigação alimentar e a forma como os alimentos devem ser fixados
(com base nas necessidades de quem os pleiteia e nas possibilidades de quem está
obrigado a prestá-los).
4 O DEVER DE SUSTENTO E A OBRIGAÇÃO ALIMENTAR
Primeiramente, é necessário que seja realizada a diferença entre o dever de
sustento e a obrigação alimentar, pois trata-se de distinção relevante na fixação da
prestação alimentícia dos pais para com os seus filhos.
4.1 DEVER DE SUSTENTO
No tocante ao dever de sustento, cabe ressaltar que tal instituto está
relacionado com a menoridade dos descendentes, vinculando-se ao poder familiar,
sendo que a partir da cessação deste, através, geralmente, da maioridade civil,
cessará aquele dever.
O dever de sustento significa a provisão, a subsistência material e
moral,
fornecimento
de
alimentação,
vestuário,
abrigo,
medicamentos, ou seja, propiciar condições para sobrevivência e
desenvolvimento do filho. É resultante do poder familiar. Existe
enquanto os filhos são menores de 18 anos e subsiste à autoridade.
Com a maioridade ou emancipação rompe-se, então, o poder
familiar e, portanto, cessa o dever de sustento. (LEITE, 2.004,
p.292)
A Constituição da República Federativa do Brasil estabelece o dever de
sustento dos pais com relação aos filhos menores, conforme preceitua o artigo 229:
“Os pais têm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos
maiores têm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice29, carência ou
enfermidade”.
29
O Estatuto do Idoso (Lei 10.741/2.003), no artigo 11, dispõe: “Os alimentos serão prestados ao
idoso na forma da lei civil”, ou seja, com base na Lei de Alimentos (Lei 5.478/1.968).
O Estatuto da Criança e do Adolescente, por sua vez, em seu artigo 22,
determina:
“Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educação dos filhos
menores, cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a obrigação de cumprir e fazer
cumprir as determinações judiciais”.
Também está estabelecido no artigo 1.566, inciso IV, do Código Civil que:
“São deveres de ambos os cônjuges:
[...]
IV- sustento, guarda e educação dos filhos”
Bem como está preconizado no artigo 1.724, do mesmo diploma legal que:
“As relações pessoais entre os companheiros obedecerão aos deveres de
lealdade, respeito e assistência, e de guarda, sustento e educação dos filhos”.
Com base na Constituição Federal e no Código Civil, é possível constatar que
diante dos deveres da paternidade, os pais possuem a responsabilidade de
sustentar os filhos menores.
Quanto aos filhos, sendo menores e submetidos ao pátrio poder30,
não há um direito autônomo de alimentos, mas sim uma obrigação
genérica e mais ampla de assistência paterna, representada pelo
dever de criar e sustentar a prole; o titular do pátrio poder, ainda que
não tenha o usufruto dos bens do filho, é obrigado a sustentá-lo,
mesmo sem auxílio das rendas do menor e ainda que tais rendas
suportem os encargos da alimentação: a obrigação subsiste
enquanto menores os filhos, independentemente do estado de
necessidade deles, como na hipótese, perfeitamente possível, de
disporem eles de bens (por herança ou doação), enquanto
submetidos ao pátrio poder. (CAHALI, 2.002, p.526)
Desta forma, enquanto durar a menoridade, o alimentando não poderá
dispensar ou exonerar o alimentante deste dever, podendo, caso queira, deixar de
cobrar os alimentos devidos. (REIS, 2.002)
Uma das situações em que poderá ocorrer tal fato se dá quando o
descendente encontra-se sob a guarda de um dos genitores e opta por não pleitear
os alimentos que são devidos pelo outro genitor, sendo mantido única e
exclusivamente por aquele.
30
Com o advento do Código Civil de 2002, passou a chamar-se de poder familiar, como já explanado
no capítulo anterior
É importante salientar, ainda, que por mais precárias que sejam as condições
financeiras de um dos genitores, não lhe dá o direito de se eximir deste dever, pois
enquanto durar o poder familiar, estará obrigado a sustentar os descendentes, ainda
que estes já estejam, em razão da idade, aptos para trabalhar. (CAHALI, 2.002)
Por esse princípio, nem a precariedade das condições econômicas
dos genitores os isenta do dever de sustento, que gera uma
presunção absoluta de necessidade dos alimentandos, podendo, em
situações especialíssimas, o descumprimento da obrigação, ou sua
suspensão temporária, pois de onde nada existe não se pode tirar
coisa alguma, sem deixar, no entanto, de subsistir o dever de
sustento, enquanto não cessar o pátrio poder através de uma das
formas previstas no ordenamento jurídico. (REIS, 2.002, p.02)
Em que pese o acima exposto, constata-se que o dever de sustento é
resultante de imposição legal dirigida aos ascendentes em relação aos
descendentes menores e que encontram-se sob o poder familiar, devendo ser
cumprido incondicionalmente.
4.2 OBRIGAÇÃO ALIMENTAR
O dever de sustento, como visto anteriormente, está vinculado ao poder
familiar, tratando-se, como o próprio nome diz, de um dever, não havendo a
possibilidade de um dos genitores de eximir-se de tal encargo.
Já a obrigação alimentar está relacionada com o parentesco, sendo que para
sua fixação é necessário que aquele que os pleiteia comprove a real necessidade de
tal ajuda para sobreviver e, que a pessoa contra quem propõe a ação possui
condições de arcar com tal encargo. Por fim, também é necessário demonstrar o
parentesco existente entre alimentante e alimentando. (REIS, 2.002)
“[...] a obrigação baseada em laços de parentesco nasce diretamente do fato
de não possuir o beneficiário meios próprios para o seu sustento e remanesce até a
cessação da necessidade que justificou a concessão”. (NÓBREGA, 1.998, p.01)
A obrigação alimentar possui seu fundamento nos artigos 1.694, caput, e
1.696, ambos do Código Civil:
Art. 1.694. Podem os parentes, os cônjuges ou companheiros pedir
uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo
compatível com a sua condição social, inclusive para atender às
necessidades de sua educação.
[...]
Art. 1.696. O direito à prestação de alimentos é recíproco entre pais
e filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigação
nos mais próximos em grau, uns em falta de outros.
É importante mencionar, todavia, que não são todos os parentes que estão
sujeitos à obrigação alimentar, como menciona Diniz (v. 5, 2.002, p.469), ao afirmar
quais indivíduos podem ter que prover tal obrigação:
[...] não são todas as pessoas ligadas por laços familiares que são
obrigadas a suprir alimentos, mas somente ascendentes,
descendentes maiores, ou adultos, irmãos germanos ou unilaterais e
o ex-cônjuge, sendo que este último, apesar de não ser parente, é
devedor de alimentos ante o dever legal de assistência em razão do
vínculo matrimonial.
Em virtude da obrigação alimentar estar relacionada com o parentesco, pode
ocorrer do genitor estar ora no pólo ativo ora no pólo passivo da obrigação, o que
não ocorre no dever de sustento, pois, conforme Ribeiro (2.003, p.03):
“[...] enquanto no poder familiar somente o descendente é credor, o mesmo
não acontece para a obrigação alimentar, na qual também os ascendentes podem
demandar alimentos, quando deles necessitarem e puder provê-los o descendente”.
É significante aludir ainda que a obrigação alimentar pode ser extinta a
qualquer tempo, pois sua duração encontra-se relacionada com a necessidade do
alimentando, o que não ocorre no dever de sustento que perdurará até a extinção
do poder familiar. (RIBEIRO, 2.003)
Por fim, salienta-se que, tanto na obrigação alimentar como no dever de
sustento, a fixação deve ser baseada nas necessidades de quem os pleiteia e nas
possibilidades do alimentante, como se passará a analisar no próximo tópico.
4.3
CRITÉRIO
LEGAL
DA
FIXAÇÃO
DOS
ALIMENTOS
–
BINÔMIO
POSSIBILIDADE E NECESSIDADE
O instituto dos alimentos tem como objetivo prover as necessidades de quem
não possui condições de se manter com seu próprio trabalho, devendo ser
fornecidos por aquele de quem se reclama, desde que tenha possibilidade de dispor
sem que permaneça em estado de miserabilidade31.
O artigo 1.695 do Código Civil dispõe:
Art. 1.695. São devidos os alimentos quando quem os pretende não
tem bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, à própria
mantença, e aquele, de quem se reclamam, pode fornecê-los, sem
desfalque do necessário ao seu sustento.
Constata-se que só poderão requerer alimentos, o tocante à obrigação
alimentar, às pessoas que não possuem recursos próprios para sua sobrevivência e
que se encontram impossibilitados de se auto-sustentarem, em virtude de serem
menores, idosos, enfermos ou por falta de trabalho. (MONTEIRO, v. 2, 2.004)
Além disto, com base na segunda parte do artigo acima descrito, é
imprescindível que o alimentante possua condições de prover tal ajuda, sem que,
com isso, sai prejudicado no seu próprio sustento. (MONTEIRO, v. 2, 2.004)
Sendo assim, os alimentos devem ser fixados com base nas necessidades de
quem os reinvidica (o alimentando) e nas possibilidades da pessoa obrigada (o
alimentante) conforme estabelecido pelo artigo 1.694, § 1º, do Código Civil:
Art. 1.694. Podem os parentes, os cônjuges ou companheiros pedir
uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo
compatível com a sua condição social, inclusive para atender às
necessidades de sua educação.
§ 1º Os alimentos devem ser fixados na proporção das
necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada.
31
Condição de miserável. (FERREIRA, 1.986, p.1.141)
Outro aspecto relevante no momento da fixação dos alimentos é o fato de o
credor ser o responsável pela situação precária, conforme preconiza o Código Civil,
no artigo 1.694, § 2º:
[...]
[...]
§ 2º Os alimentos serão apenas os indispensáveis à subsistência,
quando a situação de necessidade resultar de culpa de quem os
pleiteia.
Como tal parágrafo não possuía artigo correspondente no Código Civil de
1.916, anteriormente a entrada em vigor do Código Civil vigente, os alimentos eram
fixados exclusivamente com base no binômio possibilidade e necessidade, sem ser
levado em consideração o fato de o alimentando ser o responsável pela situação em
que se encontra.
Este é o entendimento de Oliveira (2.004, p.03):
Outra inovação importante diz respeito à situação em que os
alimentos serão fixados não só em função do binômio
possibilidade/necessidade (art. 40032 do CC anterior), mas também
levando-se em consideração a causa do pedido. Se a situação de
fato em que se encontra o credor provém de culpa sua, a pensão
alimentícia será fixada no seu patamar mínimo indispensável.
Não há um critério rigoroso para a fixação do valor, pois apenas ao ser
avaliado cada caso concreto é que se pode examinar as possibilidades de quem
está prestando os alimentos e as necessidades de que os pleiteia. (BRUM, 2.001)
Diante disso, no momento da fixação dos alimentos, estes poderão ser
definidos num montante não suficiente para todas as necessidades do alimentando,
tendo em vista as mínimas possibilidades financeiras do alimentante. Todavia, em
outros casos, poderão ser fixados além das necessidades mínimas do alimentado,
proporcionando a este melhores condições, levando em consideração as
possibilidades financeiras do alimentante.
32
Art. 400. Os alimentos devem ser fixados na proporção das necessidades do reclamante e dos
recursos da pessoa obrigada.
“Portanto, se enormes são as necessidades do alimentário, mas escassos os
recursos do alimentante, reduzida será a pensão; por outro lado, se se trata de
amplos recursos, maior será a contribuição alimentícia”. (RODRIGUES, v. 6, 2.002,
p.424)
Aquele que possui bens ou que está em condições de prover à sua
subsistência por seu trabalho não tem direito de viver à custa dos
outros. O instituo dos alimentos foi criado para socorrer os
necessitados, e não para fomentar ociosidade ou estimular o
parasitismo. [...] Aquele que apenas tem com que se manter não
pode ser obrigado a sustentar outrem. Há obrigações alimentares
mais imperiosas umas do que as outras. Assim, se do sustento das
pessoas, que o parente já tem a seu cargo, não restam sobras, não
se lhe pode exigir que abra mais um espaço à sua parca mesa, em
detrimento dos que já se sentam em torno dela. (Clóvis apud
CAHALI, 2.002, p.717)
O Tribunal de Justiça de Santa Catarina manifesta-se freqüentemente sobre o
assunto, possuindo como entendimento que sempre deve ser analisada as
necessidades de quem pleiteia e as possibilidades do alimentante:
DIREITO DE FAMÍLIA - ALIMENTOS - OBSERVÂNCIA DO
BINÔMIO NECESSIDADE DO ALIMENTANDO E POSSIBILIDADE
DO
ALIMENTANTE ALEGAÇÃO
DE INSUFICIÊNCIA
FINANCEIRA - ELEMENTOS INDICADORES DA SITUAÇÃO
SÓCIO-ECONÔMICA FAVORÁVEL DO
ALIMENTANTE SENTENÇA MANTIDA. "A fixação dos alimentos, levando-se em
consideração as necessidades de quem os reclama e as
possibilidades econômico-financeiras daquele que está obrigado a
prestá-los, deverá ser feita com a observância das particularidades
que a situação concreta apresenta, porquanto não se dispõe de um
critério meramente matemático para se chegar ao quantum ideal"
(AC n.º 99.013341-9, Des. Eder Graf). Comprovadas a relação de
parentesco e a necessidade dos alimentandos, levando-se em conta
os elementos indicadores da possibilidade financeira do alimentante
e da condição econômica da genitora daqueles, a verba alimentícia
deve ser fixada em patamar razoável. (Apelação Cível 2002.0081154, Relator: Desembargador Marcus Tulio Sartorato, Data da
Decisão: 30/05/2.003)
EMENTA: CIVIL. FAMÍLIA. ALIMENTOS. CRITÉRIO DE FIXAÇÃO.
EXEGESE DO ARTIGO 1.694, § 1º, DO CÓDIGO CIVIL DE 2002.
O critério de fixação dos alimentos provisionais, provisórios ou
definitivos está previsto no artigo 1.694, § 1º, do Código Civil de
2002, que determina sejam observadas as necessidades do
reclamante e os recursos econômicos da pessoa obrigada. Assim, a
despeito da inexistência de fórmula matemática, a verba alimentar
não pode ser arbitrada em quantia irrisória, imprópria para suprir as
exigências vitais do alimentando, tampouco em valor excessivo,
capaz de levar à bancarrota o obrigado. (Apelação Cível
2005.005565-3, Relator: Desembargador Luiz Carlos Freyesleben,
Data da Decisão: 29/09/2.005)
Com base nas jurisprudências mencionadas, verifica-se que devem ser
comprovadas as necessidades de quem os reinvidica e as possibilidades de quem
está sendo obrigado a prestá-los, pois caso os alimentos não possam ser prestados
no valor pleiteado, em virtude das parcas possibilidades do alimentante, o
alimentando deverá pleitear o complemento em face de outro parente. (PEREIRA, v.
5, 2.004)
Acerca do assunto Venosa, (v. 6, 2.003, p.374) manifesta-se no seguinte
sentido:
Não podemos pretender que o fornecedor de alimentos fique
entregue à necessidade, nem que o necessitado se locuplete a sua
custa. Cabe ao juiz ponderar os dois valores de ordem axiológica33
em destaque. Destarte, só pode reclamar alimentos quem
comprovar que não pode sustentar-se com seu próprio esforço. Não
podem os alimentos converter-se em prêmio para os néscios e
descomprometidos com a vida. Se, no entanto, o alimentando
encontra-se em situação de penúria, ainda que por ele causada,
poderá pedir alimentos. Do lado do alimentante, como vimos,
importa que ele tenha meios de fornecê-los: não pode o Estado, ao
vestir um santo, desnudar o outro. Não há que se exigir sacrifício do
alimentante.
Desta forma, trata-se de questão de fato, devendo ser apreciado em cada
caso específico a proporcionalidade entre as necessidades do reinvidicante e as
possibilidades de quem está obrigado a prestar os alimentos.
33
Concernente à, ou que constitui uma axiologia. Teoria crítica dos conceitos de valor. (FERREIRA,
1.986, p.209)
4.3.1 Atualização da Prestação Alimentícia
Inicialmente, salienta-se que não se pode confundir o reajustamento da
pensão alimentícia com a revisão desta, pois aquela apenas implica no aumento do
valor, com embasamento no índice estabelecido em acordo entre as partes ou com
base no índice legalmente estabelecido (VIANA, v. 2, 1.998)
Sobre o reajustamento da prestação alimentícia, o Código Civil, em seu artigo
1.710, estabelece:
“Art. 1.710. As prestações alimentícias, de qualquer natureza, serão
atualizadas segundo índice oficial regularmente estabelecido”.
Sobre o reajustamento, Cahali (2.002, p.893) possui o seguinte entendimento:
[...] a simples atualização do quantum34 da pensão fixada sujeita-se,
contudo, a uma atualização permanente dos indexadores
estabelecidos pelos interessados, pela sentença ou pela lei
(percentual sobre os rendimentos do alimentante; salário mínimo,
valor de referência; piso nacional de salário; Obrigações
(reajustáveis) do Tesouro Nacional; moeda estrangeira).
[...] nos últimos tempos, já se vem fazendo freqüente a adoção de
um valor reajustável automaticamente, representado pela
prodigalidade de referenciais introduzidos pelo legislador (salário
mínimo, salário de referência, cesta-base, índices variados de
desvalorização da moeda), não se excluindo, até mesmo, a
utilização de moeda estrangeira como referencial, nas estipulações
convencionais.
A pauta de reajuste automático ou atualização permanente teve o
mérito da dispensa de periódicas revisões da pensão alimentícia
determinada pela simples desvalorização da moeda;[...]
A atualização da prestação alimentícia visa apenas fazer o reajuste do valor,
evitando a desvalorização da pensão em virtude da inflação. (OLIVEIRA, 2.004)
No intuito de evitar o aforamento de ações revisionais de alimentos,
possuindo como único objetivo a atualização do valor, no momento da prolação da
sentença, o juiz geralmente já determina o índice que será utilizado para o reajuste
do valor.
34
Quanto (ROSA, 2.002, p.183)
Na concepção de Oliveira (2.004) a fixação dos alimentos possuindo como
indexador o salário mínimo, ou sua fração, é uma das modalidades mais utilizadas,
em virtude do grande número de pessoas que trabalham como autônomos, bem
como por ser corriqueiro o próprio alimentando requerer, na peça exordial, o
arbitramento do valor em salário mínimo.
Acerca da fixação dos alimentos em salário mínimo, o Superior Tribunal de
Justiça possui o seguinte entendimento:
ALIMENTOS - SALÁRIO MÍNIMO - BASE DE CÁLCULO. Correta
decisão que impõe cálculo do valor da verba alimentícia em salário
mínimo, quando sentença anterior a fixa em 1/3 dos rendimentos
líquidos do alimentante. É que, segundo a jurisprudência do STJ,
deixando de existir, a partir de 3-7-89, tanto o piso nacional de
salários como o salário mínimo de referência, a pensão, no caso,
passa a ter cálculo com base no salário mínimo. (REsp. 34.734-1SP, Relator: Ministro Waldemar Zveiter, publicado no Diário da
Justiça em 08/08/1.994).
AÇÃO DE INVESTIGAÇÃO DE PATERNIDADE CUMULADA COM
PEDIDO DE ALIMENTOS. ASSERTIVA DE JULGAMENTO "EXTRA
PETITA"35. FIXAÇÃO DO MONTANTE DA PRESTAÇÃO
ALIMENTICIA. VINCULAÇÃO AO SALARIO-MINIMO. TERMO
INICIAL. - NÃO PREQUESTIONAMENTO DO TEMA RELATIVO AO
JULGAMENTO
"EXTRA
PETITA".
INOCORRENCIA,
DE
QUALQUER FORMA, DO VICIO ALEGADO. - INEXISTENCIA DE
CONTRARIEDADE AO ART. 400 DO CC, UMA VEZ
DETERMINADO O "QUANTUM" DA PRESTAÇÃO ALIMENTICIA
EM FACE DOS FATOS E CIRCUNSTÂNCIAS DA CAUSA (SUM.
7/STJ). - SEGUNDO A JURISPRUDENCIA DOMINANTE NO C.
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E NESTA CORTE, ADMISSIVEL
E FIXAR-SE A PRESTAÇÃO ALIMENTICIA COM BASE NO
SALARIO-MINIMO. - OS ALIMENTOS NA AÇÃO DE
INVESTIGAÇÃO DE PATERNIDADE JULGADA PROCEDENTE
SÃO DEVIDOS DESDE A SENTENÇA. POSIÇÃO VENCIDO DO
RELATOR. RECURSO ESPECIAL CONHECIDO, EM PARTE, E
PROVIDO PARCIALMENTE, A FIM DE ESTABELECER COMO
TERMO INICIAL DOS ALIMENTOS A DATA DA SENTENÇA. (Resp
85685/SP, Relator: Ministro Barros Monteiro, publicado no Diário da
Justiça em 17/03/1.997) (grifo nosso)
35
Além do pedido (ROSA, 2.002, p.151)
O Tribunal de Justiça de Santa Catarina manifesta-se no mesmo sentido:
HABEAS CORPUS36. Alimentos provisórios. Fixação em salário
mínimo. Admissibilidade. Precedentes jurisprudenciais. Discussão
sobre o quantum e a capacidade financeira do paciente. Matéria já
dirimida em sede de agravo. Denegação da ordem. Em princípio
não é possível, no âmbito restrito do remédio heróico, discutir sobre
o mérito da lide alimentar, notadamente se a matéria já foi dirimida
em grau de recurso. A falta de capacidade financeira do alimentante
é questão probatória a ser deduzida no processo executório, em
ação revisional ou exoneratória de alimentos, sendo, em princípio,
ininvocável em sede de habeas corpus. Consoante a orientação
do STF, a utilização do salário mínimo como parâmetro para a
fixação da pensão alimentícia, não incide na vedação
constitucional do art. 7º, IV, da Carta Magna. A proibição em
tela, não atinente às verbas alimentares, pretende impedir que o
salário mínimo seja utilizado como indexador econômico.
(Hábeas Corpus 97.010378-6, Relator: Des. Pedro Manoel Abreu,
Data da Decisão: 25/09/1.997) (grifo nosso)
AGRAVO DE INSTRUMENTO - AÇÃO DE ALIMENTOS - FIXAÇÃO
DE ALIMENTOS PROVISIONAIS EM 20% DOS RENDIMENTOS
LÍQUIDOS DO ALIMENTANTE - INSURGÊNCIA - PRETENDIDA
MAJORAÇÃO E MODIFICAÇÃO NA BASE DE FIXAÇÃO DOS
ALIMENTOS
PARA
SALÁRIO
MÍNIMO
ACORDO
EXTRAJUDICIAL ANTERIORMENTE FIRMADO ENTRE AS
PARTES FIRMANDO O VALOR EQÜIVALENTE A 01 SALÁRIO
MÍNIMO - AUSÊNCIA DE COMPROVAÇÃO DA NECESSIDADE DA
MAJORAÇÃO
OBSERVÂNCIA
DO
BINÔMIO
NECESSIDADE/POSSIBILIDADE
–
MANUTENÇÃOMODIFICAÇÃO DA BASE DE FIXAÇÃO PARA SALÁRIO MÍNIMO
- POSSIBILIDADE - RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO
(Agravo de Instrumento 2005.033192-4, Relator: Sérgio Izidoro Heil,
Data da Decisão: 27/01/2.006) (grifo nosso)
Diante do exposto, constata-se que a atualização da pensão alimentícia não
pode ser confundida com a ação revisional de alimentos com base no binômio
possibilidade e necessidade, considerando que esta se baseia na mudança da
fortuna de quem fornece ou na de quem recebe os alimentos.
A variabilidade das obrigações alimentícias deve ser entendida em
dois sentidos: no primeiro, variabilidade significa adaptação do
montante da pensão aos recursos do obrigado e às necessidades
do credor; o montante da pensão acresce ou diminui segundo as
condições econômicas dos interessados; mas, em um segundo
36
Ato que impede a detenção arbitrária e ilegal dos cidadãos (ROSA, 2.002, p.159)
sentido, variação significa simples adaptação do montante da
prestação ao custo de vida (variações do poder aquisitivo da
moeda).
Assim, no primeiro caso, a variação tem por fim adaptar o quantum
às condições econômicas das partes; no último, ela visa somente
manter a pensão no seu real valor. (CAHALI, 2.002, p.892-893)
No intuito de ficar claro a distinção entre a atualização da prestação
alimentícia e a ação revisional de alimentos, passa-se a expor, de forma sucinta,
uma noção sobre tal ação.
É através da ação revisional de alimentos que se pleiteia a modificação do
valor fixado para a prestação alimentícia, quando ocorrer mudança na situação
financeira do alimentante ou do alimentando, conforme estabelece o artigo 1.699, do
Código Civil:
Art. 1.699. Se, fixados os alimentos, sobrevier mudança na situação
financeira de quem os supre, ou na de quem os recebe, poderá o
interessado reclamar ao juiz, conforme as circunstâncias,
exoneração, redução ou majoração do encargo.
A revisão refere-se mais ao quantum estabelecido, sempre sujeito a
modificações, de acordo com a variação sócio-econômica das partes. [...]
(RIZZARDO, 2.006, p.811)
A possibilidade de ser alterada uma decisão judicial que fixou alimentos
possui amparo legal no artigo 15, da Lei 5.478/68 a qual estabelece:
“Art. 15. A decisão judicial sobre alimentos não transita em julgado e pode a
qualquer tempo ser revista, em face da modificação da situação financeira dos
interessados”.
Bem como no artigo 471, inciso I, do Código de Processo Civil:
Art. 471. Nenhum juiz decidirá novamente as questões já decididas,
relativas à mesma lide, salvo:
I - se, tratando-se de relação jurídica continuativa, sobreveio
modificação no estado de fato ou de direito; caso em que poderá a
parte pedir a revisão do que foi estatuído na sentença;
Desta forma, a ação revisional de alimentos pode ser requerida tanto pelo
alimentante como pelo alimentando. Como exemplo de aforamento deste tipo de
ação pelo alimentando é quando este, por encontrar-se enfermo, em virtude de
estar tendo maiores gastos com sua saúde, requer a revisão judicial dos alimentos, a
fim de majorá-los. Já como exemplo do aforamento por parte do alimentante pode-se
citar quando este foi demitido de seu emprego e em seu novo emprego o valor
percebido é menor, não possuindo condições de pagar a pensão arbitrada
anteriormente, sem que prejudique o seu próprio sustento, pedindo a redução do
valor da prestação alimentícia.
[...] constatamos que a possibilidade jurídica de alteração de pensão
alimentar repousa em uma questão de fato, representada pelas
oscilações da vida, mais precisamente na flutuação econômica dos
envolvidos. Assim, se há um empobrecimento do obrigado ou um
enriquecimento do alimentado, ocorre uma modificação de fortuna e,
por conseguinte, as bases anteriormente ajustadas merecem ser
revistas, para diminuição ou exoneração, eis que fica esta revisão
também dentro dos parâmetros necessidade de um, possibilidade
do outro (art. 1.694 do CC) (PORTO, 2.003, p.110)
Todavia, é necessário que o autor da ação comprove a mudança do binômio
possibilidade e necessidade, conforme entendimento do Tribunal de Justiça de
Santa Catarina:
APELAÇÃO CÍVEL - REVISIONAL DE ALIMENTOS - VERBA
ALIMENTAR FIXADA EM TRINTA POR CENTO DO SALÁRIO
MÍNIMO - PEDIDO DE MINORAÇÃO POR IMPOSSIBILIDADE DO
APELANTE EM CUMPRIR A OBRIGAÇÃO - REDUÇÃO DOS
ALIMENTOS - RECURSO QUE VISA A MANUTENÇÃO NO
QUANTUM
ANTERIORMENTE
ESTABELECIDO
DEPAUPERAMENTO DO PRESTANTE NÃO DEMONSTRADO IMPROCEDÊNCIA DA DEMANDA - RECURSO CONHECIDO E
PROVIDO. "Ausente prova robusta acerca da não observância do
binômio necessidade-possibilidade, impõe-se a manutenção da
decisão." (Des. Wilson Augusto do Nascimento) (Apelação Cível
04.003199-8, Relator: Desembargador Dionízio Jenczak, Data da
Decisão: 31/08/2.004)
APELAÇÃO CÍVEL - AÇÃO REVISIONAL DE ALIMENTOS DIMINUIÇÃO DA PENSÃO ALIMENTÍCIA ACORDADA NA AÇÃO
DE ALIMENTOS - VALOR IRRISÓRIO AO SUSTENTO DO
ALIMENTANDO - NÃO CONDIZENTE ÀS CARÊNCIAS BÁSICAS BINÔMIO NECESSIDADE/POSSIBILIDADE NÃO OBSERVADO POSSIBILIDADE FINANCEIRA DO ALIMENTANTE EVIDENCIADA
- ART. 1.694, §1°, DO CÓDIGO CIVIL EM VIGOR RESTABELECIMENTO DO ENCARGO ALIMENTAR ANTERIOR HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS - ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA
GRATUITA - SUSPENSÃO - ART. 12 DA LEI N. 1.060/50 SENTENÇA REFORMADA - RECURSO PROVIDO.
Ante à
demonstração da possibilidade financeira do alimentante em arcar
com a obrigação alimentar, deve ser restabelecido o valor da
pensão alimentícia fixada na ação de alimentos, de acordo com o
binômio necessidade-possibilidade, em conformidade com o
princípio contido no art. 1.694, § 1°, do Código Civil atual. (Apelação
Cível 2005.023355-6, Relator: Desembargador Wilson Augusto do
Nascimento, Data da Decisão: 30/09/2.005)
Sendo assim, é possível a redução ou majoração da verba alimentar, através
da ação revisional de alimentos, apenas quando restar devidamente comprovado
que o valor arbitrado não está condizente com as possibilidades do alimentante e/ou
com as necessidades do alimentando. Caso contrário, o valor anteriormente fixado
deverá ser mantido.
4.4 A CESSAÇÃO DO DEVER DE SUSTENTO E A POSSIBILIDADE DO
NASCIMENTO
DA
OBRIGAÇÃO
ALIMENTAR
EM
DECORRÊNCIA
DO
PARENTESCO
A maioridade civil cessa o poder familiar e, em conseqüência, o dever de
sustento, todavia, podem os ascendentes serem obrigados a prestar alimentos para
os descendentes, após a extinção do poder familiar, com base na relação de
parentesco. (BUKOWSKI, 2.003)
Observamos que, com relação ao direito de os filhos maiores
pedirem alimentos aos pais, não é o pátrio poder que o determina,
mas a relação de parentesco, que predomina e acarreta a
responsabilidade alimentícia. Com relação aos filhos que atingem a
maioridade, a idéia que deve preponderar é que os alimentos
cessam com ela. Entende-se, porém, que a pensão poderá
distender-se por mais algum tempo, até que o filho complete os
estudos superiores ou profissionalizantes, com idade razoável, e
possa prover a própria subsistência. (VENOSA, v. 6, 2.003, p.385)
O entendimento predominante da doutrina é de que os alimentos devem ser
concedidos aos filhos maiores, enquanto estudantes, geralmente cursando nível
superior. (BUKOWSKI, 2.003).
Poderá também ocorrer a fixação de tal obrigação nos casos em que os filhos
já completaram a maioridade, mas, em virtude de problemas de saúde, não
possuem condições de exercer qualquer tipo de trabalho. (CAHALI, 2.002)
Na obrigação alimentar, segundo Oliveira (2.004), ao contrário do que ocorre
no dever de sustento, é imperativo que o filho maior realmente comprove a
necessidade da colaboração de seus genitores para o sustento, podendo estar
motivada em virtude de enfermidade ou por estar cursando nível superior, bem como
freqüentando curso profissionalizante.
“Veja-se que, agora, não se trata de dever de sustento, mas sim de obrigação
alimentar, quando então passa-se a exigir prova da possibilidade e da necessidade
(que não se presume nem se dispensa)”. (RIBEIRO, 2.003, p.04)
A doutrina ainda tem asseverado que estando freqüentando a universidade, a
obrigação alimentar perdurará até o término do curso ou até que o descendente
complete 24 anos. (WALD, 2.002)
Cahali (2.002, p.666), possui o mesmo entendimento ao afirmar:
O caso mais comum, portanto, é do filho agora maior mas
estudante, sem economia própria, em que reiterada jurisprudência
afirma a não cessação da obrigação alimentar paterna diante da
simples maioridade do filho, determinando a manutenção do
encargo até o limite de 24 anos do filho, enquanto o mesmo estiver
cursando escola superior, salvo se este dispuser de meios próprios
para sua manutenção.
Tal posicionamento, possui seu embasamento no entendimento fiscal, que
aceita quanto à dependência para o Imposto de Renda, que o pensionamento deva
ir até que o descendente complete 24 anos. (VENOSA, v. 6, 2.003)
O Tribunal de Justiça do Estado de Santa Catarina vêm admitindo a
prestação alimentícia de pais para filhos maiores, quando devidamente comprovada
a necessidade destes.
APELAÇÃO CÍVEL - AÇÃO DE EXONERAÇÃO DE PENSÃO
ALIMENTÍCIA - FILHO QUE COMPLETOU A MAIORIDADE CIVIL -
PORTADOR DE EPILEPSIA CONVULSIVA GENERALIZADA DIREITO RECÍPROCO DE ALIMENTOS ENTRE PARENTES BINÔMIO NECESSIDADE/POSSIBILIDADE - ART. 1.694, §1º E
ART. 1.695 DO CÓDIGO CIVIL - OBRIGAÇÃO DE ALIMENTAR
CONFIRMADA - RECURSO DESPROVIDO. Com a maioridade civil
(18 anos), em linha de princípio, cessa o poder familiar e, com ele, o
dever dos pais de prestar alimentos aos filhos, salvo se mantida a
necessidade preexistente, o que depende de prova, em observância
aos critérios estabelecidos no art. 1.694, § 1o do CC/02. Inverte-se,
assim, o ônus da prova, para fins de manutenção ou postulação de
alimentos, tendo em vista que a presunção anterior militante em
favor do filho então menor desaparece com a maioridade, havendo
de provar a sua condição de estudante ou encontrar-se com a saúde
prejudicada ao ponto de perder (total ou parcialmente) a sua
capacidade laboral. Assim, persiste a necessidade de prestação de
alimentos, nada obstante o filho ter completado a maioridade, em
face de ser portador de epilepsia compulsiva generalizada,
tornando-se impossível, ao menos no momento, acolher o pedido de
exoneração da pensão. (Apelação Cível 2005.011192-0, Relator:
Desembargador Joel Dias Figueira Júnior, Data da Decisão:
25/04/2.006)
DIREITO DE FAMÍLIA - AÇÃO DE EXONERAÇÃO DE ALIMENTOS
- OBRIGAÇÃO ALIMENTAR ASSUMIDA PELO GENITOR EM
FAVOR DE FILHO EM AÇÃO DE ALIMENTOS - MAIORIDADE
CIVIL ALCANÇADA PELO DESCENDENTE - INEXISTÊNCIA DE
DEMONSTRAÇÃO DA NECESSIDADE DA VERBA ALIMENTÍCIA AUSÊNCIA DE PROVA DE FREQÜÊNCIA OU INTERESSE EM
INGRESSAR EM CURSO DE NÍVEL SUPERIOR OU TÉCNICO ALIMENTANDO APTO A EXERCER ATIVIDADE REMUNERADA SENTENÇA DE IMPROCEDÊNCIA DO PLEITO EXONERATÓRIO REPARO QUE SE FAZ NECESSÁRIO - INTELIGÊNCIA DOS ARTS.
5º, CAPUT, E 1.635, III, DO CÓDIGO CIVIL - RECURSO PROVIDO
(TJSC, Apelação Cível 2005.011359-1, Relator: Desembargador
Marcus Tulio Sartorato, Data da Decisão: 31/10/2.005)
AÇÃO DE EXONERAÇÃO DE ALIMENTOS -SUPERVENIÊNCIA DA
MAIORIDADE CIVIL - EXTINÇÃO DO PODER FAMILIAR OBRIGAÇÃO ADVINDA DO PARENTESCO - IMPROCEDÊNCIA DO
PEDIDO - INSURGIMENTO - FILHO COM 2O ANOS DE IDADE,
NÃO ESTUDANTE E APTO AO TRABALHO - MAIORIDADE COMO
TERMO INICIAL DA CESSAÇÃO DA OBRIGAÇÃO ALIMENTAR AUSÊNCIA DE PROVAS DA IMPOSSIBILIDADE DE ASSUMIR SEU
PRÓPRIO SUSTENTO - APLICABILIDADE DO ART. 1.694, § 1º, DO
CÓDIGO CIVIL. RECURSO PROVIDO. Extinguindo-se o poder
familiar pela maioridade, cessa também, a obrigação de sustento dos
filhos, entretanto, a obrigação pode persistir, em razão do
parentesco, com fundamento na Lei Civil. "O direito à prestação de
alimentos é recíproco entre pais e filhos, e extensivo a todos os
ascendentes, recaindo a obrigação nos mais próximos em grau, uns
em falta de outros." (art. 1.696 do CC) Embora essa obrigação não
encontre seu limite temporal estabelecido em lei, ainda assim, o
direito de seguir sendo pensionado, após atingida a maioridade civil,
se sujeita à observância dos critérios de necessidade do alimentando
e da possibilidade do alimentante. (Art. 1.694, § 1º do CC) A
pretensão alimentar comum, decorrente do parentesco, pode
encontrar obstáculo ante a ausência da prova da necessidade
do alimentando, que não o fazendo, não poderá ser beneficiado
com verba alimentícia. (Apelação cível 2004.021089-2, Relator:
Desembargador Dionízio Jenczak, Data da Decisão: 28/06/2.005)
(grifo nosso)
Desta forma, verifica-se que com o advento da maioridade civil poderá não
ocorrer a extinção da pensão alimentícia, em virtude das necessidades do
descendente, mas sim uma mudança na causa de pedir, que antes era de dever de
sustento decorrente do poder familiar, passando a ser de obrigação alimentar
resultante do parentesco.
No próximo capítulo se passará a elucidar os fatos relevantes sobre a ação de
exoneração de alimentos, a necessidade da referida ação ser aforada ou se cessa
de forma automática a prestação alimentícia quando o descendente completa a
maioridade civil, bem como a possibilidade do pedido de exoneração ser realizado
nos próprios autos que havia sido fixado os alimentos.
5 AÇÃO DE EXONERAÇÃO DE ALIMENTOS
No presente capítulo tratar-se-à da ação de exoneração de alimentos,
analisando-se, em específico, a maioridade civil dos filhos como sendo uma das
causas de extinção da prestação alimentícia.
5.1 CONCEITO DA AÇÃO DE EXONERAÇÃO DE ALIMENTOS
A ação de exoneração de alimentos possui como finalidade ser o alimentante
dispensado da obrigação de prestar alimentos a outrem, sendo que este tipo de
ação segue o rito do procedimento comum ordinário37, o qual se encontra
devidamente previsto nos artigos 282 a 475-R, do Código de Processo Civil.
Na concepção de Oliveira (2.004, p.157):
Hoje não paira dúvida de que o rito processual adequado para [...]
as ações exoneratórias de alimentos é o comum.
Com efeito, ele se mostra mais recomendável na vivência porque
enseja uma discussão mais ampla da causa, propiciando maior
dilação probatória do processo ordinário, em benefício recíproco dos
jurisdicionados e do próprio juízo, na medida em que proporciona a
este melhor acervo de subsídios e elementos mais seguros para um
julgamento justo da quaestio38.
Em relação ao momento da exoneração dos alimentos, esta pode ocorrer
quando houver a possibilidade de cessar a obrigação dos alimentos, em virtude do
alimentando não mais necessitar de tal auxílio ou do alimentante não possuir mais
condições de continuar a fornecer este encargo. (BARBOSA, 2.003)
37
Processo ordinário é o que é seguido comumente, segundo as regras gerais e comuns a todo processo judicial,
sem qualquer alteração ao que está estabelecido para o comum ou geral das ações. O mesmo sentido se tem em
rito ordinário: é marcha processual instituída para todas as causas, a que não se atribua rito especial ou próprio.
(SILVA, v. 3, 1.967, p.1.102)
38
Questão (MAGALHÃES, 1.982, p.170)
No entendimento de Diniz (v. 5, 2.002, p.486), a obrigação de prestar
alimentos cessa:
“1) Pela morte do alimentando, devido a sua natureza pessoal.
2) Pelo desaparecimento de um dos pressupostos do art. 1.69539 do Código
Civil [...]”
Desta forma, a decisão final das ações de exoneração de alimentos, quando
julgadas procedentes, possuem como escopo extinguir a obrigação alimentar, a fim
de exonerar o alimentante desta incumbência. (OLIVEIRA, 2.004)
5.2 NECESSIDADE DO AFORAMENTO DA AÇÃO DE EXONERAÇÃO DE
ALIMENTOS COM A OCORRÊNCIA DA MAIORIDADE CIVIL
Atualmente, no tocante a cessação da prestação alimentícia decorrente do
poder familiar, há uma grande dúvida se a exoneração dos alimentos ocorre de
forma automática ou faz-se necessário o ingresso de ação para tal fim.
Uma primeira corrente afirma ser automática a exoneração de alimentos com
o advento da maioridade civil, sendo dispensável que o alimentante ingresse com a
ação para se ver desonerado de tal encargo.
Porém,
há
uma
segunda
corrente
jurisprudencial
(em
especial
o
posicionamento do Superior Tribunal de Justiça e do Tribunal de Justiça do Estado
de Santa Catarina) e doutrinária entende ser imprescindível o aforamento da ação
de exoneração de alimentos, para a cessação dos alimentos decorrentes do dever
de sustento.
Desta forma, ao completar a maioridade civil o dever de sustento decorrente
do poder familiar cessa, entretanto existe esta divergência no tocante a necessidade
da propositura da ação de exoneração de alimentos.
A seguir se passará a demonstrar os referidos posicionamentos e os pontos
importantes de cada um.
39
Art. 1.695. São devidos os alimentos quando quem os pretende não tem bens suficientes, nem
pode prover, pelo seu trabalho, à própria mantença, e aquele, de quem se reclamam, pode fornecêlos, sem desfalque do necessário ao seu sustento.
5.2.1 Pontos Relevantes Acerca da Exoneração Automática com o Advento da
Maioridade Civil
A seguir se passará a demonstrar o entendimento de alguns doutrinadores e
dos Tribunais de Justiça dos Estados de São Paulo e do Distrito Federal, os quais
afirmam ser desnecessário o aforamento da ação de exoneração de alimentos, uma
vez que a cessação da prestação alimentícia ocorre de forma automática quando o
alimentando atinge a maioridade.
Neste sentido vejamos Nóbrega (1.998, p.02):
Ora, se é certo que cessará o denominado dever de sustento [...]
com o simples fato de haver o beneficiário alcançado a maioridade
civil, de se concluir, em princípio, que a extinção do encargo operarse-á independentemente de qualquer avaliação de necessidades do
alimentando.
[...]
Independentemente, portanto, do ajuizamento de qualquer medida
judicial, alcançada a maioridade pelo filho plenamente capaz,
cessará a obrigação para os pais de prover-lhe o sustento. Nesse
caso, e estando o genitor vinculado a obrigação judicialmente
constituída, apenas deixará ele de pagar a prestação que já não
mais lhe cabe. Razoável concluir-se que operar-se-á a exoneração
automática e imediata do encargo a que estava ele obrigado.
Oliveira (2.004) manifesta-se também pela extinção automática do dever de
sustento. Afirma ainda que restando convencionado entre os genitores, em ação de
separação, divórcio ou dissolução de sociedade de fato, um limite para a prestação
alimentícia aos filhos além da maioridade civil dos últimos, o dever de sustento,
juridicamente, encontra-se extinto, sendo que apenas passará a vigorar uma
obrigação de cunho moral.
Sendo assim, neste posicionamento não há necessidade do aforamento da
ação de exoneração da prestação alimentícia pelo alimentante, ou seja, será de
forma automática, pois com o advento da maioridade civil cessa o dever de sustento.
(NÓBREGA, 1.998)
Acerca da cessação automática da prestação alimentícia, Cahali (2.002,
p.661-662) menciona:
[...] a orientação mais acertada é aquela no sentido de que, cessada
a menoridade, cessa ipso jure40 a causa jurídica da obrigação de
sustento adimplida sob a forma de prestação alimentar, sem que se
faça necessário o ajuizamento, pelo devedor, de uma ação
exoneratória. [...]
[...] o dever de prestar alimentos aos filhos é contemporâneo do
exercício do pátrio poder sobre eles, somente renascendo, depois
de terem conquistado a capacidade civil, quando não tenham bens,
nem possam prover, pelo seu trabalho, à própria mantença (art.
39941 do CC), o que deve ser demandado e demonstrado pelas vias
próprias; [...]
[...] não se tem por que exigir-se do genitor o ajuizamento da ação
de exoneração para, só com a procedência dela, ficar liberado da
prestação alimentícia ao filho que atingiu a maioridade; a este é que
compete agora a iniciativa da reclamação de alimentos, sujeita a
pensão aos pressupostos do art. 400 do CC (art. 1.694, § 1º, do
Novo Código Civil)
Na concepção tanto de Oliveira (2.004) quanto de Cahali (2.002) há exceção
aos seus posicionamentos quando se referem às prestações alimentícias
proporcionadas aos filhos maiores incapazes, em virtude do disposto no artigo
1.590, do Código Civil:
“Art. 1.590. As disposições relativas à guarda e prestação de alimentos aos
filhos menores estendem-se aos maiores incapazes”.
Bem como o disposto no artigo 16, da Lei 6.515/1.977 (Lei do Divórcio):
“Art 16 - As disposições relativas à guarda e à prestação de alimentos aos
filhos menores estendem-se aos filhos maiores inválidos”.
O Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo manifesta-se pela cessação
automática do dever de sustento, como a seguir se verifica nas jurisprudências:
ALIMENTOS - Exoneração - Maioridade civil das filhas - Obrigação
resultante do pátrio-poder - Cessação automática - Desnecessidade
de ação exoneratória - Recurso provido. (Agravo de Instrumento
248.529-4/8, Relator: Desembargador Oswaldo Breviglieri, Data da
Decisão: 11/09/2.002)
40
41
Pelo próprio direito (ROSA, 2.002, p.165)
Corresponde ao artigo 1.695 do Código Civil de 2002.
ALIMENTOS - Revisional - Alimentando que atingiu a maioridade Cessação da obrigação do pai em continuar pensionando o filho
maior em razão da cessão do pátrio-poder - Extinção que é
automática, pelos simples implemento do termo extintivo da
obrigação, circunstância, inclusive, que dispensa o alimentante do
ajuizamento de ação própria visando declaração neste sentido Recurso provido para julgar procedente a ação, exonerando o pai do
dever de sustento do filho, invertido o ônus da sucumbência.
(Apelação Cível 334.794-4/8, Relator: Desembargador Flávio
Pinheiro, Data da Decisão: 27/04/2.004)
ALIMENTOS - Exoneração - Maioridade Civil das filhas - Hipótese
na qual é automática a cessação do encargo alimentar decorrente
quando o alimentado atingir maioridade civil - Possibilidade de
propositura de ação de alimentos pelas recorrentes, porém, com
fundamento no parentesco - Recurso parcialmente provido. (Agravo
de Instrumento 368.792-4/2, Relator: Desembargador Encinas
Manfré, Data da Decisão: 30/03/2.005)
O Tribunal de Justiça do Distrito Federal também já se manifestou neste
sentido:
CIVIL.
ALIMENTOS.
MAIORIDADE
CIVIL.
CESSAÇÃO
AUTOMÁTICA DA OBRIGAÇÃO DO GENITOR EM PRESTAR
ALIMENTOS. EXTINÇÃO DO PODER FAMILIAR. 1. CONSTITUI
ENRIQUECIMENTO INDEVIDO DA FILHA, QUE ATINGIU A
MAIORIDADE CIVIL, DESCONTAR VERBA ALIMENTAR DO
GENITOR, COM FUNDAMENTO NO PODER FAMILIAR, QUE, NA
ESPÉCIE, NÃO MAIS VIGORA. 2. RECURSO PROVIDO. (Agravo
de Instrumento 20030020047534AGI, Relator: Desembargador
Silvânio Barbosa dos Santos, Data da Decisão: 18/03/2.004)
CIVIL.
ALIMENTOS.
MAIORIDADE
CIVIL.
CESSACÃO
AUTOMÁTICA DA OBRIGAÇÃO DO GENITOR EM PRESTAR
ALIMENTOS. EXTINÇÃO DO PODER FAMILIAR. CONSTITUI
ENRIQUECIMENTO INDEVIDO DO FILHO, QUE ATINGIU A
MAIORIDADE CIVIL, COMO NO PRESENTE CASO, COM 20
ANOS DE IDADE, DESCONTAR VERBA ALIMENTAR DO
GENITOR, COM FUNDAMENTO NO PODER FAMILIAR, QUE, NA
ESPÉCIE, NÃO MAIS VIGORA. (Agravo de Instrumento
20030020044460AG, Relator: Desembargador Silvânio Barbosa dos
Santos, Data da Decisão: 04/09/2.003)
Com base no exposto, verifica-se que este entendimento beneficia o
alimentante, pois no momento em que o alimentando completa a maioridade civil,
automaticamente, cessará o dever de sustento. Como conseqüência o alimentante
não precisará mais pagar pensão alimentícia ao alimentando, exceto nos casos dos
filhos maiores incapazes e quando, por sua vontade, queira continuar a prestar os
alimentos.
Versando sobre este tema Beber (s.d., p.03) declina:
Incumbe, pois, ao alimentando, em ação própria, fulcrada na
obrigação que decorre dos laços de parentesco, pedir alimentos ao
seu pai mediante prova escorreita acerca da necessidade
proveniente de motivos relevantes, como a superveniência de
alguma doença que lhe impeça de manter o seu próprio sustento,
ou, ainda, o curso em escola de nível superior sem horários livres
para o exercício de atividade laboral, hipóteses mais usuais
referidas pela doutrina.
[...]
Entretanto, é com base nestas exceções que a doutrina e a
jurisprudência têm rechaçado a viabilidade da extinção automática
do dever alimentar após alcançada a maioridade. E é justamente
esta supremacia das exceções sobre a regra que ocasiona prejuízos
pecuniários para a expressiva maioria daqueles pais que já
honraram com a sua obrigação alimentar.
Este posicionamento evita que o alimentando, após completar a maioridade
civil e não necessitando mais da prestação alimentícia para a sua mantença, possa
obrigar o alimentante a prestar alimentos.
Todavia, este entendimento não permite que os alimentandos, os quais realmente
precisam da prestação alimentícia para o sustento, possam obrigar o alimentante a
prestar alimentos. E, como conseqüência da falta do pagamento da prestação,
acabam passando por dificuldades até o momento em que conseguem, novamente,
através da via judicial, a obrigação de o alimentante prestar alimentos, com
fundamento no parentesco.
5.2.2 Pontos Relevantes Acerca da Necessidade do Aforamento da Ação
No tocante a necessidade do alimentante ingressar com a ação de
exoneração de alimentos, inúmeros e recentes julgados do Superior Tribunal de
Justiça têm proclamado que o advento da maioridade civil não é motivo suficiente
para cessar, de forma automática, a prestação alimentícia:
ALIMENTOS. MAIORIDADE DO ALIMENTANDO. EXONERAÇÃO
AUTOMÁTICA DA PENSÃO. INADMISSIBILIDADE.
– Com a maioridade, extingue-se o poder familiar, mas não cessa,
desde logo, o dever de prestar alimentos, fundado a partir de então
no parentesco.
– É vedada a exoneração automática do alimentante, sem
possibilitar ao alimentando a oportunidade de manifestar-se e
comprovar, se for o caso, a impossibilidade de prover a própria
subsistência. Precedentes do STJ. Recurso especial não conhecido.
(REsp 739004, Relator: Ministro Barros Monteiro, Data do
Julgamento: 15/09/2.005)
DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL42.
EXECUÇÃO DE ALIMENTOS. MAIORIDADE. EXONERAÇÃO
AUTOMÁTICA. IMPOSSIBILIDADE.
- Com o advento da maioridade, é vedada a exoneração automática
da obrigação de prestar alimentos fundada no dever de sustento, a
qual terá continuidade com fundamento no dever de parentesco, se
comprovada a necessidade pelo filho. Precedentes.
- Na execução de sentença que condenou o pai a prestar alimentos
ao filho, permanece incólume o título executivo judicial ainda que
atingida a maioridade, porque comprovado no curso do processo
que perdura a necessidade do alimentado. Recurso especial não
conhecido. (REsp 510247, Relator: Ministro Nancy Andrighi, Data do
Julgamento: 19/05/2.005)
AGRAVO REGIMENTAL43. CIVIL. FAMÍLIA. EXONERAÇÃO DE
ALIMENTOS.
MAIORIDADE.
UNIVERSITÁRIO.
EXTINÇÃO
AUTOMÁTICA.
IMPOSSIBILIDADE.
JULGAMENTO
EXTRA
PETITA. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. INCIDÊNCIA
DA SÚMULA 7.
- No caso de rejeição de embargos de declaração sem o
saneamento de omissão ou contradição apontada, cabe ao
recorrente alegar ofensa ao Art. 535 do CPC, pedindo a anulação do
julgado e o exame da questão necessária ao deslinde da
controvérsia. O STJ já proclamou que o advento da maioridade
42
Recurso de competência do Superior Tribunal de Justiça, instituído pela Constituição Federal de
1998 (art. 105, 111). É cabível nas causas decididas em única ou última instância pelos Tribunais
Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territórios, quando a
decisão recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigência; b) julgar válida lei ou ato
de governo local contestado em face de lei federal; e c) der à lei federal interpretação divergente de
que lhe haja atribuído outro tribunal. (MINISTÉRIO PÚBLICO DO RIO GRANDE DO SUL, s.d.,s.p.)
43
Recurso cabível contra despacho: a) do presidente de turma que vier a indeferir embargos; b) de
presidente do tribunal ou de turmas que indeferir agravo de petição; c) do presidente do tribunal que,
em dissídio coletivo de natureza econômica, conceder ou negar efeito suspensivo a recurso ordinário;
d) de relator que negar prosseguimento a recurso de revista ou a agravo de instrumento; e) do relator
que indeferir petição de ação rescisória; f) do presidente de turma que deferir apenas parcialmente os
embargos. (MINISTÉRIO PÚBLICO DO RIO GRANDE DO SUL, s.d.,s.p.)
extingue o pátrio poder, mas não revoga, automaticamente, o
dever de prestar alimentos, que passam a ser devidos por efeito
da relação de parentesco.
- A teor dessa orientação, antes de extinguir o encargo de alimentar,
deve-se possibilitar ao alimentado demonstrar que continua a
necessitar de alimentos. (AgRg no Ag 655104, Relator: Ministro
Humberto Gomes de Barros, Data do Julgamento: 28/06/2.005)
(grifo nosso)
O Tribunal de Justiça do Estado de Santa Catarina também tem se
manifestado neste sentido:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXONERAÇÃO DE ALIMENTOS À
VISTA DE MERO REQUERIMENTO DO ALIMENTANTE EM
AUTOS DE EXECUÇÃO. RECURSO INCABÍVEL. DECISUM44,
ENTRETANTO, DECLARADO NULO DE OFÍCIO.
'A ação exoneratória, com observância fiel ao princípio do
contraditório, constitui-se, à luz dos preceitos legais incidentes, na
via própria para a desoneração do alimentante quanto à obrigação
alimentar que lhe foi imposta' (Agravo de Instrumento 97.001527-5,
Relator: Desembargador Trindade dos Santos, Data da Decisão:
10/06/1.997).
AGRAVO DE INSTRUMENTO - AÇÃO DE EXECUÇÃO DE
PRESTAÇÃO ALIMENTÍCIA - PRISÃO CIVIL - NÃO PAGAMENTO ALEGAÇÃO DE NÃO TER CONDIÇÕES FINANCEIRAS PARA
CUMPRIR A OBRIGAÇÃO - JUSTIFICATIVA REJEITADA APLICAÇÃO DO ARTIGO 733 DO CPC - ATINGIMENTO DA
MAIORIDADE CIVIL DO ALIMENTANDO - EXONERAÇÃO DO
ALIMENTANTE - IMPOSSIBILIDADE - FILHO CURSANDO
UNIVERSIDADE - OBRIGAÇÃO DO PAI DE PAGAR ALIMENTOS DECISÃO MANTIDA - RECURSO NÃO PROVIDO. A prisão civil
por inadimplemento de pensão alimentícia deve ser decretada
sempre que não houver a regular quitação do débito e não se
verificar fundada justificativa para tanto. A segregação possui função
coercitiva do devedor recalcitrante, a fim de ser cumprida a
obrigação reclamada, diante da evidente conotação social,
porquanto visa a mantença da prole. "O mero atingimento da
maioridade, pelo filho credor de alimentos, não desonera
automaticamente o pai alimentante da obrigação de prestá-los.
Para essa desoneração, fatores outros impõem-se considerados,
entre os quais o fato de estar o alimentando cursando
estabelecimento de ensino superior e a sua possibilidade de prover
ou não, por meios próprios, a sua subsistência. A desoneração
paterna, em sendo assim, não pode ocorrer de forma simplista, por
mero despacho em execucional de alimentos, exigindo, isso sim, o
uso da via processual adequada - a ação exoneratória -, com estrita
observância dos princípios do contraditório pleno e de ampla
44
Decisão, Sentença (MAGALHÃES, 1.982, p.52)
defesa." (AI n. 99.012824-5 - Rel. Des. Trindade dos Santos)
(Agravo de Instrumento 2005.000528-7, Relator: Desembargador
Wilson Augusto do Nascimento, Data da Decisão: 22/04/2.005) (grifo
nosso)
Ao se manifestar sobre o assunto Bukowski (2.003), afirma que o aforamento
da ação é imprescindível, porquanto na contestação o alimentando pode comprovar
as suas necessidades em virtude de alguma enfermidade que possui, por estar
cursando nível superior, por estar cursando curso técnico ou freqüentando curso
preparatório para o vestibular.
É na contestação de uma ação de exoneração que o credor de
alimentos já civilmente emancipado precisará justificar e comprovar a
impossibilidade de prover o seu sustento, seja pela necessidade de
dar prosseguimento em seus estudos em nível superior, quer porque
seja portador de alguma doença que o inabilite ao trabalho. (REIS,
2.002, p.04)
Sendo assim, segundo este entendimento, só através da ação de exoneração
de alimentos que pode ser oportunizado ao alimentando que demonstre a
impossibilidade de se manter sozinho, sem a ajuda do alimentante, muito embora
tenha ocorrido a cessação do dever de sustento.
Salienta-se ainda que, conforme entendimento, mencionado acima, do
Tribunal de Justiça de Santa Catarina, com o aforamento da ação de exoneração de
alimentos poderá ser obedecido os princípios do contraditório e da ampla defesa45,
disposto no artigo 5º, inciso LV da Constituição Federal:
Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à
igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:
[...]
45
Por ampla defesa, entende-se o asseguramento que é dado ao réu de condições que lhe
possibilitem trazer para o processo todos os elementos tendentes a esclarecer a verdade ou mesmo
omitir-se ou calar-se, se entender necessário, enquanto o contraditório é a própria exteriorização da
ampla defesa, impondo a condução dialética do processo (par conditio), pois a todo ato produzido
pela acusação, caberá igual direito da defesa de opor-lhe ou de dar-lhe a versão que melhor lhe
apresente, ou ainda, de fornecer uma interpretação jurídica diversa daquela feita pelo autor.
(MORAES, 2004, p.125)
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos
acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa,
com os meios e recursos a ela inerentes;
É na contestação que o alimentando, através de provas, deve demonstrar não
possuir condições de se auto-sustentar, no intuito de ser mantida a prestação
alimentícia, mas agora com base no parentesco. Entretanto, caso o alimentando não
comprove suas necessidades e as possibilidades do alimentante, o juiz, com base
na instrução do processo, poderá determinar a cessação da prestação alimentícia.
Ainda, conforme este posicionamento, ao ingressar com a ação de
exoneração de alimentos, o alimentante ainda poderá requerer a tutela antecipada46,
devendo juntar à peça exordial provas suficientes a demonstrar que o alimentando
não mais possui necessidades de receber a prestação alimentícia.
Sobre a tutela antecipada na ação de exoneração de alimentos o Tribunal de
Justiça do Estado de Santa Catarina já decidiu:
AGRAVO DE INSTRUMENTO - EXONERAÇÃO DE ALIMENTOS ANTECIPAÇÃO PARCIAL DOS EFEITOS DA TUTELA EXCLUSÃO DA VERBA ALIMENTAR PRESTADA A FILHO MAIOR
DE 25 ANOS DE IDADE - TERMO FINAL DA OBRIGAÇÃO VEROSIMILHANÇA DAS ALEGAÇÕES DO AGRAVADO E O
FUNDADO RECEIO DE DANO IRREPARÁVEL EVIDENCIADOS.
Quando a concessão de tutela antecipada corresponde a
exoneração de alimentos prestados pelo pai a seus filhos, em
decorrência da extinção do poder familiar, incumbe a prévia
observância do binômio necessidade/possibilidade, haja vista a
existência de interesses maiores. Em casos excepcionais, o direito
46
Art. 273. O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da
tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença da
verossimilhança da alegação e:
I - haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação; ou
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório do réu.
o
§ 1 Na decisão que antecipar a tutela, o juiz indicará, de modo claro e preciso, as razões do seu
convencimento.
o
§ 2 Não se concederá a antecipação da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do
provimento antecipado.
o
§ 3 A efetivação da tutela antecipada observará, no que couber e conforme sua natureza, as normas
o
o
o
previstas nos arts. 588, 461, §§ 4 e 5 , e 461-A. § 4 A tutela antecipada poderá ser revogada ou
modificada a qualquer tempo, em decisão fundamentada.
o
§ 5 Concedida ou não a antecipação da tutela, prosseguirá o processo até final julgamento.
o
§ 6 A tutela antecipada também poderá ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados,
ou parcela deles, mostrar-se incontroverso.
o
§ 7 Se o autor, a título de antecipação de tutela, requerer providência de natureza cautelar, poderá o
juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em caráter incidental
do processo ajuizado.
dos filhos a pensão tem sido preservado para além da maioridade,
estendendo-se até os 24 anos de idade. Ultrapassado tal limite e
diante das provas por ora produzidas, atestando-se a
verosimilhança das alegações do agravado, bem como o fundado
receio de dano irreparável, mister a manutenção da decisão que
antecipou parcialmente os efeitos da tutela. (Agravo de instrumento
006.018656-6, Relatora: Desembargadora Salete Silva Sommariva,
Data da Decisão: 29/08/2006)
AGRAVO DE INSTRUMENTO - OBRIGAÇÃO ALIMENTÍCIA
REFERENTE A DOIS FILHOS MAIORES - EXONERAÇÃO
ALIMENTAR ATRAVÉS DE PROVIMENTO ANTECIPATÓRIO INCONFORMISMO - AGRAVANTE ACOMETIDO DE DOENÇA
CRÔNICA - TRATAMENTO DE ALTO CUSTO - IMPOSSIBILIDADE
DE SE MANTER - RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.
Somente em hipóteses excepcionais, como na antecipação do
provimento final, pode o magistrado a quo exonerar, através de
tutela antecipada, o obrigado a prestar alimentos. A maioridade dos
filhos, por si só, não acarreta em exoneração de alimentos,
pressupondo igualmente a possibilidade do alimentando se auto
sustentar e possibilidade econômica do alimentante. (Agravo de
instrumento 04.002385-5, Relator: Desembargador Monteiro Rocha,
Data da Decisão: 28/10/2004)
AGRAVO DE INSTRUMENTO - AÇÃO DE EXONERAÇÃO DE
ALIMENTOS - ANTECIPAÇÃO DE TUTELA - ALIMENTANDO COM
MAIORIDADE CIVIL E NÃO CURSANDO ENSINO SUPERIOR COMPROVAÇÃO DE INDEPENDÊNCIA FINANCEIRA NÃO
EVIDENCIADA - NECESSIDADE DE INSTRUÇÃO PROCESSUAL INEXISTÊNCIA DA VEROSSIMILHANÇA DAS ALEGAÇÕES E DO
FUNDADO RECEIO DE DANO IRREPARÁVEL OU DE DIFÍCIL
REPARAÇÃO - DECISÃO MANTIDA - RECURSO DESPROVIDO A
maioridade civil não é requisito suficiente para a exoneração do
dever alimentar do genitor, porquanto necessário a sua conjugação
com demais circunstâncias, tais como a comprovação de
independência financeira, a contração de núpcias, dentre outras.
Nas ações de exoneração de alimentos mostra-se mais prudente,
antes de se deferir tutela antecipada initio litis47, que se dê
oportunidade ao alimentando de demonstrar a necessidade de
continuar recebendo o benefício. "A constituição de nova família,
embora permitida pela legislação pátria, é fato que, por si só, não
justifica a exoneração do encargo alimentar anteriormente assumido
ou a diminuição do quantum devido, mesmo porque em regra aquela
se perfaz por ato voluntário do alimentante. Não pode o Poder
Judiciário, por meio dos seus julgados, estimular a constituição
irresponsável e despreparada de novas famílias, até porque se
assim fosse estaria contribuindo para o agravamento de problemas
sociais já consideráveis" (TJSC, Ag. n. 2005.026143-8, da Capital,
rel. Des. Marcus Tulio Sartorato, j. em 9-12-2005) (Agravo de
Instrumento 2005.039625-0, Relator: Desembargador Fernando
Carioni, Data da Decisão: 24/02/2006)
47
No começo da lide (MAGALHÃES, 1.982, p.97)
Diante do exposto, constata-se que o posicionamento demonstrado é
benéfico para o alimentando, pois até o trânsito em julgado da ação de exoneração
de alimentos poderá obrigar o pagamento das prestações alimentícias.
Pode-se verificar também que este entendimento visa que o alimentando, o
qual realmente precisa do auxílio para o seu sustento, fique sem receber a prestação
alimentícia, muitas vezes essencial para que continue a estudar. Evita ainda que o
alimentando tenha que ingressar com ação de alimentos, a fim de requerê-los com
base no parentesco.
5.2.1.1 Possibilidade de ser realizado o pedido de exoneração no processo que fixou
os alimentos
No item anterior foi demonstrado o posicionamento dos doutrinadores e dos
Tribunais de Justiça dos Estados de Santa Catarina, São Paulo e Distrito Federal,
bem como do Superior Tribunal de Justiça sobre a necessidade do aforamento da
ação de exoneração de alimentos com a ocorrência da maioridade civil.
Todavia, o Superior Tribunal de Justiça e o Tribunal de Justiça de Santa
Catarina ainda entendem ser possível que o alimentante protocole uma simples
petição requerendo a extinção da obrigação nos próprios autos em que foram
fixados os alimentos.
Por este posicionamento, para que haja a extinção da prestação alimentar
decorrente do dever de sustento, já fixada em sentença, é necessária a iniciativa do
devedor em pedido dirigido ao juiz, nos próprios autos originários em que foi fixada a
obrigação, com ouvida da parte contrária e produção de provas.
Acerca da possibilidade de ser pleiteado a exoneração de alimentos no feito
em que foram arbitrados os alimentos, Oliveira (2004, p.172) manifesta:
[...] se a pretensão autoral consiste na exoneração da obrigação
alimentar devida exclusivamente a filho capaz pela cessação do
poder familiar (art. 1.630 do novo CC), o alimentante poderá obter a
extinção da obrigação de forma mais simples e menos onerosa,
administrativamente e sem lide, através de pedido nos próprios
autos onde a pensão foi arbitrada, sem valer-se de ação específica.
Essa antecipação preventiva da tutela jurídica deve ser concedida
no processo originário sobre alimentos, ainda que findo, consoante a
melhor doutrina e jurisprudência, desaconselhando-se ação
autônoma de exoneratória de alimentos [...]
Como base para este posicionamento encontra-se o princípio da economia
processual48, pois, sendo realizado o pedido nos próprios autos em que foram
fixados os alimentos, poderá ser verificada as necessidades do alimentando, através
de uma instrução sumária. Tal instrução pode ser feita de forma simples, uma vez
que restando comprovado pelo alimentando as suas necessidades, seja elas em
função de problemas de saúde ou em virtude de estar cursando ensino superior, os
alimentos serão mantidos. Não havendo a comprovação, os alimentos poderão ser
extintos.
O Superior Tribunal de Justiça já decidiu neste sentido:
PROCESSUAL CIVIL - ALIMENTOS – EXONERAÇÃO –
ALIMENTANDO – MAIORIDADE SUPERVENIENTE – AÇÃO DE
EXONERAÇÃO – DESNECESSIDADE.
Alimentos. Filhos. Maioridade. Extinção.
– Atingida a maioridade do filho, o alimentante pode requerer,
nos autos da ação em que foram estipulados os alimentos, o
cancelamento da prestação, com instrução sumária, quando
então será apurada a eventual necessidade de o filho continuar
recebendo a contribuição.
– Não se há de exigir do pai a propositura de ação de exoneração,
nem do filho o ingresso com ação de alimentos, uma vez que tudo
pode ser apreciado nos mesmos autos, salvo situação especial que
recomende sejam as partes enviadas à ação própria.
Recurso conhecido pela divergência, mas desprovido (REsp 347010,
Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar. Data do Julgamento:
25/11/2.002) (grifo nosso)
DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DECISÃO QUE INDEFERE PEDIDO
DE EXONERAÇÃO DE ALIMENTOS. MAIORIDADE. AÇÃO
PRÓPRIA. PETIÇÃO NOS AUTOS DA AÇÃO ORIGINÁRIA.
POSSIBILIDADE.
- Com a maioridade extingue-se o poder familiar, mas não cessa o
dever de prestar alimentos, a partir de então fundado no parentesco.
- É vedada a exoneração automática do alimentante, sem
possibilitar ao alimentado a oportunidade para se manifestar e
comprovar, se for o caso, a impossibilidade de prover a própria
subsistência.
48
[...] preconiza o máximo resultado na atuação do direito com o mínimo emprego possível de
atividades processuais. [...] (CINTRA, 2.000, p.72)
- Diante do pedido exoneratório do alimentante, deve ser
estabelecido amplo contraditório, que pode se dar: (i) nos mesmos
autos em que foram fixados os alimentos, ou (ii) por meio de ação
própria de exoneração. Recurso especial conhecido e parcialmente
provido. (REsp 608371, Relatora: Ministra Nancy Andrighi, Data do
Julgamento: 29/03/2.005)
CIVIL E PROCESSUAL. PENSÃO ALIMENTÍCIA PAGA A FILHO
ENTÃO MENOR POR FORÇA DE ACORDO EM SEPARAÇÃO
CONSENSUAL. MAIORIDADE. PEDIDO DE CANCELAMENTO DA
PENSÃO FEITO NOS PRÓPRIOS AUTOS. PROCESSAMENTO
COM CONTRADITÓRIO. EXAME DO MÉRITO. MANUTENÇÃO
DOS ALIMENTOS. RECURSO ESPECIAL. PRINCÍPIO DA
ECONOMIA PROCESSUAL. MATÉRIA DE FATO. REEXAME.
IMPOSSIBILIDADE. SÚMULA Nº 7-STJ.
I. Se ao pedido de cancelamento da pensão, formulado pelo pai
alimentante no bojo dos autos do processo de separação
consensual, em face da maioridade do filho, foi dado processamento
litigioso, com observância de contraditório e colheita de provas, não
há efeito prático, senão propósito procrastinatório, em perquerir, a
tal altura, depois de apreciada profundamente a controvérsia, qual a
ação cabível e a quem pertencia a sua iniciativa, se ao filho maior
em ajuizá-la para postular a manutenção, ou ao genitor alimentante
em pedir a exoneração.
II. Decidido pelo Tribunal estadual, soberano na interpretação da
prova, sobre a necessidade do filho maior estudante, a ser provida
com pensão alimentícia pelo pai (arts. 396 e 397 do CC), o reexame
da questão encontra, em sede especial, o óbice da Súmula nº 7 do
STJ.
III. Recurso especial não conhecido. (REsp 306791, Relator:
Ministro Aldir Passarinho Junior, Data do Julgamento: 21/05/2.002)
O Tribunal de Justiça de Santa Catarina também já se manifestou sobre a
matéria:
AGRAVO DE INSTRUMENTO - EXONERAÇÃO DE ALIMENTOS IMPLEMENTO DA MAIORIDADE NOS TERMOS DO NOVO
CÓDIGO CIVIL - PLEITO FORMULADO NOS AUTOS EM QUE SE
DISCUTIA A REVISÃO DA PENSÃO ALIMENTÍCIA ALIMENTANDA EM LUGAR INCERTO E NÃO SABIDO - DIREITOS
RESGUARDADOS POR CURADOR ESPECIAL - ALIMENTANTE
QUE LITIGA SOB OS AUSPÍCIOS DA ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA
GRATUITA - DESNECESSIDADE DE AJUIZAMENTO DA AÇÃO
EXONERATÓRIA - MEDIDA QUE NÃO APENAS POSTERGARIA
SIGNIFICATIVAMENTE A PRESTAÇÃO JURISIDICIONAL COMO
AINDA ONERARIA DE MODO INJUSTIFICADO OS COFRES
PÚBLICOS - VISÃO DO PROCESSO COMO INSTRUMENTO E
NÃO COMO BARREIRA A OBTENÇÃO DO "BEM DA VIDA" RECURSO PROVIDO. (Apelação Cível 2003.013633-9, Relator:
Desembargador Orli Rodrigues, Data da Decisão: 20/04/2.004)
PROCESSUAL CIVIL E FAMÍLIA. ALIMENTOS. SUPERVENIÊNCIA
DE TERMO EXTINTIVO DO DEVER DE SUSTENTO DO FILHO
UNIVERSITÁRIO.
EXONERAÇÃO
AUTOMÁTICA.
REQUERIMENTO FEITO POR SIMPLES PETIÇÃO NOS
PRÓPRIOS AUTOS DO PROCESSO EM QUE FOI FIXADA A
VERBA ALIMENTAR. POSSIBILIDADE. DESNECESSIDADE DE
AÇÃO EXONERATÓRIA.
Extingue-se automaticamente o dever
dos genitores de sustento da prole, independentemente do
ajuizamento de ação exoneratória, quando o filho universitário
completa 24 anos de idade, a despeito de ainda não ter concluído o
concurso superior. Ocorrendo termo extintivo da obrigação, pode o
alimentante formular requerimento de exoneração, por simples
petição, nos próprios autos do processo em que foi fixada a verba
alimentar, mormente porque "o processo civil deve-se inspirar no
ideal de propiciar às partes uma justiça barata e rápida, do que se
extrai a regra básica de que deve-se tratar de obter o maior
resultado com o mínimo de emprego de atividade processual"
(Humberto Theodoro Júnior). (Agravo de instrumento 2002.0138059, Relator: Desembargador Luiz Carlos Freyesleben, Data da
Decisão: 20/02/2.003)
AGRAVO DE INSTRUMENTO - EXONERAÇÃO DE ALIMENTOS PLEITO FORMULADO NOS PRÓPRIOS AUTOS EM QUE SE
ESTIPULOU
A
OBRIGAÇÃO
DESNECESSIDADE
DE
AJUIZAMENTO DA AÇÃO EXONERATÓRIA - VISÃO DO
PROCESSO COMO INSTRUMENTO E NÃO COMO BARREIRA A
OBTENÇÃO DO "BEM DA VIDA" - ALIMENTANDA QUE DEIXOU
DE
APRESENTAR
MOTIVOS
RELEVANTES
PARA
A
MANUTENÇÃO DA OBRIGAÇÃO - RECURSO DESPROVIDO.
(Apelação Cível 2002.022593-8, Relator: Desembargador Orli
Rodrigues, Data da Decisão: 29/04/2003)
Desta forma, tal posicionamento visa, desde que seja respeitado o princípio
do contraditório e da ampla defesa, uma ação de exoneração de alimentos mais
célere, a fim de evitar o cometimento de injustiças, pois poderia estar onerando o
alimentante com uma obrigação que não deveria mais prestar.
Busca também evitar que o alimentando precise ingressar com uma ação de
alimentos para que o alimentante recomece a cumprir a obrigação de presta-los,
prevenindo assim, um prejuízo nos estudos ou na saúde daquele que, embora tenha
completado a maioridade, ainda necessita da ajuda dos genitores.
Diante do exposto, pode-se verificar que a lei não estabelece se há
necessidade ou não do aforamento da ação de exoneração de alimentos para por
fim a incumbência do alimentante ao alimentando que completou a maioridade civil.
Todavia, muito embora o Superior Tribunal de Justiça e o Tribunal de Justiça
do Estado de Santa Catarina possuem o entendimento de ser necessário o ingresso
da ação de exoneração de alimentos, também entendem que, em virtude do
princípio da economia processual, pode ser realizado tal pedido nos autos em que
foram fixados os alimentos.
Sobre a realização do pedido de exoneração de alimentos nos autos em que
foi fixada a prestação alimentícia, Dantas Neto (2.004, p.03) afirma:
[...] É certo que a superveniência da maioridade não faz cessar
automaticamente o pagamento da pensão alimentícia, mas também
não há necessidade de exigir-se que a questão seja discutida em
outro processo.
Por outro lado, seria uma extravagância impor o ajuizamento de uma
ação de exoneração de alimentos, determinando-se ao final do
processo a cessação do pagamento de alimentos pelo pai, sob o
argumento de que a maioridade do filho extingue o dever de sustento
decorrente do pátrio poder, para ensejar-se posteriormente a
propositura de nova ação de alimentos pelo filho, a título de
obrigação alimentar decorrente do parentesco, e conseqüente
restabelecimento do pagamento da pensão alimentícia. O caráter
instrumental do processo recomenda que tudo seja discutido e
solucionado no âmbito da ação originária (ação de alimentos, etc.),
evitando-se a interposição de ação de exoneração de alimentos e a
sua contrapartida lógica (ação de alimentos).
Salienta-se ainda que a ação de exoneração de alimentos, com já declinado,
segue o rito do procedimento comum ordinário e em virtude de tal fato poderia
demorar anos até ser proferida a decisão final.
Desta forma, quando o alimentante não pede a tutela antecipada ou quando
esta é indeferida, permanecerá com a obrigação de prestar os alimentos até uma
decisão final e não sendo, em algumas situações, de direito do alimentando
perceber tais valores, por não estar estudando ou não ter nenhuma enfermidade e
ainda ter um rendimento mensal com o qual possa se auto-sustentar, restando a
prestação alimentícia uma forma de enriquecimento indevido.
Entretanto, caso tenha sido deferido ao alimentante, autor da ação, o pedido
de tutela antecipada, o alimentando realmente necessitado ficaria desamparado,
precisando parar seus estudos, porquanto que é comum aos filhos, quando
completam a maioridade, necessitarem ainda da ajuda de seus genitores para
poderem freqüentar um curso de nível superior ou preparatório para ingressar em
uma faculdade.
Sendo assim, a possibilidade de ser realizado o pedido de exoneração de
alimentos nos autos em que foram fixados parecer não ser o meio mais adequado,
sendo feita tal análise de acordo com o que preceitua o Código de Processo Civil.
Contudo, em virtude de se tratar de direito indisponível, com base no princípio da
economia processual e com embasamento nos posicionamentos declinados neste
capítulo, parece ser mais adequado que o pedido seja requerido nos autos que os
alimentos foram fixados, evitando, assim, prejuízos para ambas as partes.
6 CONSIDERAÇÕES FINAIS
Por ocasião da realização deste trabalho, foram abordados alguns aspectos
importantíssimos da exoneração de alimentos, especialmente, aqueles relativos a
cessação do dever de sustento com a ocorrência da maioridade civil.
Inicialmente foi tratado sobre os alimentos em geral, sua evolução histórica e
a classificação.
Muito embora todos os itens do presente trabalho sejam de grande
importância, destaca-se no primeiro capítulo, o item 2.2, que dispõe sobre o conceito
dos alimentos, restando claro que estes devem ser o suficiente para satisfazer as
necessidades essências do alimentando. Ainda dispõe que os alimentos não são
apenas o indispensável para a alimentação, mas ainda para o vestuário, habitação,
educação e saúde.
No segundo capítulo, o qual trata-se dos aspectos legais do parentesco e do
poder familiar, merece destaque o item 3.2.4, referente à extinção do poder familiar,
haja vista que a maioridade civil é uma das causas de cessação de referido poder.
No terceiro capítulo destaca-se a diferenciação existente entre o dever de
sustento e a obrigação alimentar, esta é decorrente do parentesco, sendo
indispensável
a
comprovação
das
necessidades
do
alimentando
e
das
possibilidades do alimentante para o último restar obrigado a prestar alimentos. Já
no tocante ao dever de sustento, por sua vez, resulta de imposição legal e seu
cumprimento deve ser efetuado incondicionalmente, em virtude de decorrer do poder
familiar, sendo o referido dever sempre exigível, não importando a situação
econômica do alimentante.
Merece destaque ainda a possibilidade do nascimento da obrigação alimentar
após o descendente ter completado a maioridade civil, pois poderá requerer
alimentos ao seus ascendentes desde que seja analisado o binômio possibilidade e
necessidade.
Após estas considerações iniciais, referente aos itens de maior relevância
abordados nos três primeiros capítulos, passa-se a discorrer sobre a cessação da
prestação alimentar com a ocorrência da maioridade civil (tema principal do presente
trabalho).
A cessação do dever de sustento decorrente do poder familiar é objeto de
grande divergência na doutrina e na jurisprudência, sendo que, atualmente, existem
duas formas de tratamento do tema.
A primeira corrente se manifesta no sentido que a cessação do dever de
sustento ocorre de forma automática quando o alimentando completa a maioridade
civil, sendo desnecessário o aforamento da ação de exoneração de alimentos
Por outro lado, a segunda corrente entende ser necessário o aforamento da
ação de exoneração de alimentos para que ocorra a cessação do dever de sustento
decorrente do poder familiar.
Nesta segunda corrente ainda há um posicionamento que o pedido de
exoneração de alimentos poderá ser feito nos autos em que foi fixada a prestação
alimentícia.
O Superior Tribunal de Justiça e o Tribunal de Justiça do Estado de Santa
Catarina entende que o dever de sustento não cessa de forma automática com a
ocorrência da maioridade civil, havendo a necessidade do aforamento da ação de
exoneração de alimentos. Entretanto, ainda entende que, por economia processual,
o pedido pode ser pleiteado nos autos em que foram fixados os alimentos.
Cabe ressaltar que, a realização do pedido de exoneração de alimentos nos
autos em que foi fixada a pensão alimentícia deve obedecer os princípios do
contraditório e da ampla defesa, sendo imprescindível a intimação do alimentando
para se manifestar e comprovar que ainda precisa receber a prestação.
Portanto, entende-se que para a cessação do dever de sustento com a
ocorrência da maioridade civil é necessário o aforamento da ação de exoneração de
alimentos, podendo tal pedido ser realizado nos próprios autos em que foi fixada a
prestação alimentícia, no intuito de se ter uma instrução mais célere do feito.
Diante do exposto, as hipóteses elencadas no item 1.5 foram confirmadas, ou
seja, finalizando o presente trabalho, pode-se verificar que: a) Os alimentos devem
ser fixado num valor que possa suprir as necessidades básicas do alimentando; b) O
poder familiar trata-se de um conjunto de direitos e deveres dos genitores em face
dos filhos menores; c) O dever de sustento é decorrente do poder familiar, já a
obrigação alimentar é decorrente do parentesco; d) É necessário o aforamento da
ação de exoneração de alimentos, para cessar o dever de sustento com a ocorrência
da maioridade civil, podendo ainda referido pedido ser pleiteado no feito em que foi
fixada a prestação alimentícia.
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